判缓刑是否开除缓刑的适用条件有哪些

一、判缓刑是否开除

缓刑是指对一定刑期以下剥夺自由的刑罚有条件地暂缓执行。我国对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上，一年以下，但不少于一个月。有期徒刑的考验期为原判刑期以上，5年以下，但不少于一年。在缓刑考验期内，由机关交所在单位或基层组织予以考察，如果没有犯新罪，缓刑考验期满，原判刑罚不再执行；如果再犯新罪，撤消缓刑，把前罪与后罪所判处的刑罚，按照数罪并罚的原则，决定执行的刑罚。

在司法实践中，对被宣告缓刑的犯罪分子，原单位能否给予开除等行政处分问题上认识不一。如某公司出纳程某因犯贪污罪被处有期徒刑6个月，缓刑一年。在交由其所在公司考察期间，该公司对程某作出开除公职处分，有两种不同意见：一种意见认为，被判处拘役或三年以下有期徒刑、宣告缓刑的犯罪分子，根据《刑法》第70条规定，应由被告所在单位或基层组织予以考察，在考察期间所在单位对被宣告缓刑的犯罪分子可以给予开除公职等行政处分。所以，某公司对程某的处分是正确的。另一种意见认为，对被判处拘役或3年以下有期徒刑，宣告缓刑的犯罪分子，原单位在其缓刑考验其内，不应给予开除的行政处分。故某公司对程某的处分是不妥当的。

笔者认为第二种意见是正确的，理由是：

《刑法》第70条规定：“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由机关交所在单位或者基层组织予以考察。”。这是法律的一种特殊义务。所在单位应认真履行，不能为了“卸包袱”，而对本单位宣告缓刑的犯罪分子作出开除处分，一推了之。人事部《关于国家机关工作人员被判处管制、拘役及被判处刑罚宣告缓刑后的工作和工资问题的通知》中作了明确规定：“国家机关、企业事业单位工作人员被人民判处刑罚宣告缓刑的，其职务自然撤消，安排不任职务的临时工作。为了发挥专业技术人员的特长，除利用专业技术进行犯罪活动被判处缓刑的犯罪分子，可以根据实际情况和工作需要，安排其一定的技术工作。降低原工资待遇，按低于开除留用察看人员工资待遇发给临时工资。缓刑期内悔改表现好的，缓刑考验满期后可以分配正式工作，重新确定职务和工资等级；表现不好的，予以开除。”这就是说，对程某这样被宣告缓刑的犯罪分子，原单位首先应安排一定的工作，发给一定的工资，并根据其在缓刑考验期限内的实际表现，最后作出行政决定。这与《刑法》第70条规定精神是一致的，而某公司对宣告程某缓刑后，在考验期限内作出开除工职的决定是不正确的，决定程某缓刑的人民应当向该公司进行解释，使之纠正其错误决定。

二、缓刑的适用条件有哪些

根据我国刑法的规定，缓刑适用于以下几种条件都满足的情况

1、原判刑罚是拘役或3年以下有期徒刑；

2、犯罪人不是累犯；

3、根据犯罪人的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不旨再危害社会。

其中1和2比较容易理解，3相对来说较复杂，这要有主审法官综合考虑被告人的各种情节来认定，比如，犯罪情节、悔罪情节、及对社会的潜在威胁等，在司法实践中，一般法官对过失类犯罪考虑得较多，因为这类犯罪行为人的主观恶性不大，如交通肇事罪、过失致人伤害罪等，而对故意类犯罪使用的较少，因为这类案件一般刑期较重，行为人的主观恶意又较大，但也有些是可以判处缓刑的，比如，故意伤害致人轻伤、重伤的；贪污数额较少的；盗窃的等。因此可以看出是否适用缓刑主要看犯罪行为是否交情，悔罪表现等。