经济法 公司法案例分析2

　　2000年3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。2003年8月，判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共240万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损180万元。另查明，龙某在公司成立后将120万元注册资金转出，替朋友偿还债务。

　　基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于货款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用，龙某应退出120万元的一半给甲公司。龙某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半。

　　问题：

  　1.甲公司的抵押行为是否有效？为什么？

　　2.乙公司的成立是否有效？为什么？

　　3.甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立？为什么？

　　4.甲公司可否要求龙某退还其占用的120万元中的60万元？为什么？

　　5.甲公司应否承担乙公司亏损的一半？为什么？

　　6.乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任？

案例二：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。

其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。

2005年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50%、40%和10%的股权；注册资本仍为2000万元。

丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述1000万元汇票背书转让给陈某。陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注："同意担保，但A楼房应过户到本公司。"陈某向大满公司提示承兑该汇票时，大满公司在汇票上批注："承兑，到期丁公司不垮则付款。"

2006年6月5日，丁公司向申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间，陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了200万元退股款为由向清算组申报债权，B银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。同时乙公司就A楼房向清算组申请行使取回权。

问题：

1．丁公司的设立是否有效？为什么？

2．丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？

3．丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效？为什么？

4．陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权？为什么？

5．B银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么

6．各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索？他们各自应承担什么责任？

案例三：原告江苏省无锡市甲房地产经营公司（以下简称甲公司），上海浦东乙有限责任公司（以下简称乙公司）和被告广东丙股份有限公司（以下简我称丙公司），都是第三人江苏省无锡市丁实业股份有限公司（以下简称丁公司）的股东。在丁公司８０００万元的股本金中，丙公司持有４４００万元的股份，占注册资金的５５％，是丁公司的控股股东；甲公司持有１４５０万元股份，占注册资金的１８.１２５％，乙公司持有４００万元股份，占注册资金的５％，其余股份由各小股东持有。丙公司派章某出任丁公司的董事长和法定代表人，并由章某提名任命其公司的李某为丁公司的总经理。

１９９８年１０月１２日，被告丙公司和第三人丁公司签订了一份《债权债务处理协议书》，确认至１９９８年６月３０日，丙公司累计欠丁公司债务３９７１万元。丙公司将其在深圳某工业区的房产，作价４０３５２７８４元给丁公司冲抵债务，房产与债务冲抵后的余额６４２７８４元，作为房产过户费用。

１９９９年８月１０日，丁公司董事长作出决议：责成经营班子对丙公司的房产组织评估。评佑后如价值缩水，以丙公司的股权冲抵。经评估，丙公司的抵债房产价值仅为２５１６.８８万元。据此，公司的非控股股东认为，丙公司利用担任丁公司董事长和总经理的优势地位，损害了丁公司和他们的利益。甲，乙遂以丙公司为被告，丁公司为第三人，起诉丙公司侵权。

案例四：甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。

　　饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公司货款达400万元。（12分）

　　问题：

　　1.饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？

　　2.饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？

　　3.饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？

　　4.乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？

　　5.A银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告？为什么？

　　6.B公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以实现自己的债权？

案例五：中国的某证券监管派出机构于2006年8月在对甲上市公司进行例行检查时，发现该公司存在以下事实：

1．2006年2月10日，经甲公司股东大会决议，甲公司为减少注册资本而收购本公司股份1000万股，甲公司于3月10日将其注销。

2．2006年4月1日，经甲公司股东大会决议，甲公司为奖励职工而收购本公司6％的股份，收购资金6000万元全部计入甲公司的成本费用，截止7月1日，收购的股份尚未转让给职工。

3．2006年5月，经甲公司董事会同意，董事王某同甲公司进行了一项交易，王某从中获利20万元。

4．甲公司董事张某在执行公司职务时违反公司章程的规定，给公司造成了100万元的经济损失。2006年5月10日，连续180日持有甲公司2％股份的股东，书面请求甲公司监事会向人民提起诉讼，但监事会直至6月15日仍未对张某提起诉讼。

5．2006年6月，乙公司严重侵犯了甲公司的专利权，给甲公司造成了重大损失，但甲公司怠于对乙公司提起诉讼。

要求：根据公司法律制度规定，分别回答以下问题：

1．根据要点1所提示的内容，指出甲公司的做法存在哪些不符合规定之处？并说明理由。

2．根据要点2所提示的内容，指出甲公司的做法存在哪些不符合规定之处？并说明理由。

3．根据要点3所提示的内容，董事王某与甲公司的交易是否符合规定？并说明理由。王某的收入应如何处理？

4．根据要点4所提示的内容，指出A股东还可以采取什么行动？并说明理由。

5．根据要点5所提示的内容，连续180日持有甲公司2％股份的A股东还可以通过哪些途径对乙公司提起诉讼？并说明理由。