西南大学法理学考研真题

一、多项选择题（①每小题2分，共16分。②答题要求：请选出正确答案，把所选出的答案以选项的表示，并书写在答题纸上。）

1.属于当代中国非正式法律渊源的有(?)

(l)规章    (2)判例 (3)    (4)法理   (5)决议

2.关于法律继承、法律移植以及法律现代化的正确判断是(?)

(l)法律继承既包括一国国内的新法对旧法的继承，也包括世界范围内的新旧法间的继承

(2)法律移植仅指一个国家积极主动地引进、吸收、同化其他国家和地区的法律的现象

(3)日本历史上几次成功的法律移植案例表明，只要积极、认真地进行法律移植工作，法律移植就能成功

(4)法律的自治性表明法律现代化可以超前于政治、经济的现代化

(5)中国法律现代化的历程始于清末修律这场大规模的立法活动

3.成文法较之不成文法的优点是（？）

(l)有较好的预防功能     (2)内容更具有逻辑性

(3)更具有稳定性        (4)有更好的社会改革功能

(5)有更强的社会适应性

4.《劳动合同法》第22条规定：“用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务费用。劳动者违反劳动服务期限约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”该条款含（？）

(l)授权性规则    (2)义务性规则

(3)任意性规则   (4)强制性规则(5)禁止性规则

5.对于法理学中的法律行为概念的正确认识是(?)

(1)法律行为是指合法行为，不包括违法行为，

(2)法律行为只需从外在客观行为方面判断，内在意识方面不构成判断标准

(3)法律行为是指具有法律意义和属性，能够引起一定法律后果的行为

(4)法律行为存在于可以观察到的行为中，而非存在于规则中

(5)法律行为只能体现为积极的行动，而不可能体现为消极的静止

6.法系与英美法系相比较，其特征在于(?)

(1)强调公法与私法的区分(2)强调理性与哲理的指导作用(3)强调法官在制度创新和社会变革中的作用(4)强调法律的法典化(5)强调习惯和经验在司法中的作用

7.执法和司法的区别有(?)

(1)司法具有被动性，执法具有主动性(2)执法具有较大的自由裁量权，司法不具有自由裁量权(3)执法具有单方意志性，司法具有中立性(4)司法权具有终局性，执法不具有终局性(5)司法需要实现司法平等，而执法不需要实现平等性

8.“自己不能成为自己案件的法官”，该法谚不包括的意思有（？）

(1)程序正义    (2)司法公正(3)司法中立    (4)司法平等(5)司法责任

二、概念比较题（每小题10分，共30分）

1..法制与法治

2.法律实效与法律效力

3.基本法与根本法

三、简述题（每小题10分，共30分）

1.法律的定义及其本质

2.社会主义法治理念的基本内涵

3.公法与私法的划分死亡意义

四、判断分析题（判断证误并说明理由。每小题6分，共24分。）

1.自然法学被称为价值法学。

2.法律上的自由等同于哲学上的自由。

3.学习法律，从法律本身来理解法律是很难的，就法律来理解法律，结果是理解不了法律的。

4.社会不是以法律为基础的，那是法学家们的幻想。相反，法律应该以社会为基础。

五、论述题（每小题15分，共30分。）

1.试论法律与政治的关系。

2.论法律的秩序价值。

六、材料题（本题20分）

材料：上海钓鱼执法事件调查始末

    从1 0月14日因“涉嫌非法营运”被扣下车辆，到20 日被认定为“事实清楚，证据确凿，使用法律正确，取证手段并无不当”，再到26日被浦东新区重新认定为“在执法过程中使用不正当取证手段，依法终止执法程序”，短短两周内，河南籍“90后”小伙子孙中界经历了一波三折的变化。

    14同晚8时，刚把一批工人送到公司基地的孙中界，在上海浦江镇召泰路闸航路口遇到一名身材瘦弱的年轻人扬招，乘客上车4分钟后要求停靠在闸航路188号。正是在这，孙中界受到了原南汇区交通行政执法大队的检查，认为其“涉嫌非法营运”而扣下金杯面包车。

    对于车上这关键的4分钟，孙中界和行政执法部门各执一词。17 日孙中界在接受记者采访时说：“当时那名乘客说：‘兄弟啊，帮个忙，我有急事，打不到的士也没有公交车’，我见他实在可怜就让他搭车了。上车后那名乘客主动谈价钱，说要给出租车的价钱，但我一直没理他。”

而交通执法部门的调查结果是那名乘客“承认扬招上车且谈妥车费IO元。”原南汇区交通行政执法大队负责人19同对记者表示，定义“黑车”在“业内”只要满足四个条件即可：扬招、听乘客指令行使、司机和乘客互不认识、提供有偿服务，“孙中界一事完全符合这四个要求。”

刚来上海3天的孙中界显然没有想到自己就这样被定义成了“黑车”，并且要面临1万元的行政罚款。情急之下孙中界选择伤指以示清白，而此事经媒体报道后也迅速引发各方关注。

18日，上海市要求浦东新区迅速查明事实，并将调查结果及时公布于众。20日，浦东新区城市管理行政执法局公布“调查报告”。称“孙中界涉嫌非法营运行为情况属实”，“并不存在所谓的 ‘倒钩’执法问题”。

20日，在浦东部门公布“调查报告”的同一天，浦东新区决定成立包括、政协委员、律师、媒体代表、社区和企业代表在内的12人联合调查组，部门明确被排除在调查之外。

21日，刚刚组建起来的调查组迅速投入工作。在查阅相关卷宗、录音等资料的基础上，兵分三路到原南汇区交通行政执法大队、孙中界工作的上海庞源建筑机械工程公司以及孙中界伤指后就诊的73171医院现场调查。

“孙中界事件”中的乘客是确定此案是否属于“钓鱼执法”的关键。2l 日下午，调查组约见了“乘客”陈雄念。调查组成员、上海今融学院学院院长薄海豹律师问：“你是否第一次配合执法？”陈答：“我是第一次。”薄又问：“假设是否有第二次？”陈答：“没有。”薄再问：“假设是否能配合作测谎测试？”陈答：“可以。”

    但就是这位自称敢做测谎测试的“乘客”陈雄杰，在调查中露出了马脚。在调查组抽查原南汇区交通行政执法大队今年8月执法活动的案卷中，发现陈雄杰曾有以“乘客”身份作证非法营运的笔录，证明其向调查组的陈述存在虚假，有可能是“职业钓钩”。

    进一步深入调查后，破绽越露越多。调查组发现在多份不同卷宗多次出现同一姓名的“乘客”，而检查相关财务资料后发现前来领取所谓“专项整治劳务费”的却另有其人，而且不同“举报乘客”的“劳务费”大多都由这位“蒋某某”领取，“钓头”由此现身。

    22日晚，调查组约见“蒋某某”，在强大的心理压力下，这位“钓头”承认了自己组织的“钓钩集团”直接参与了“孙中界事件”。他说自己手下有三四十人，没有固定地域。14日当天，原南汇区交通行政执法大队一中队的一名队员通过通过“蒋某某”将当天执法的时间和地点告诉了“乘客”陈雄杰，当晚8 时许陈雄杰正是按照事先约定的路线将孙中界驾驶车辆带到了执法人员检查点。

    “孙中界事件”的调查过程非常顺利，没有受到部门的阻扰和压力。24 日从上午9时一直到下午4时，联合调查组开始起草和审议最终的调查报告。报告的第一稿就明确写入“原南汇区交通行政执法大队在10月14 日执法过程中使用了不正当取证手段”，以及“陈雄杰在调查中的陈述存在虚假”等关键内容。最终12名成员都在这份客观真实的报告上郑重署名。

24日中午，浦东新区区委区主要领导看望并听取调查组的汇报，承诺将以调查结果为基础， “负责任地对此事件作出回应”。

26日中午，浦东新区举行新闻通气会，通报“联合调查组“关于10月14日”孙中界事件“的调查报告和区关于此事件的处理意见，认为有关部分在执法过程中使用了不正当取证手段，10月20日公布的结论与事实不符，向社会公众作出公开道歉。

要求：请根据材料，运用法理学相关原理，写一篇不少于600字的文章。

2011

单项选择题（每小题2分，共10分。请选出正确答案，把所选出的答案以选项的表示，并书写在答题纸上）

孟德斯鸠的代表作是（）

《利维坦》        （2）《论》 《论法的精神》      （4）《社会契约论》

《通过法律的社会控制》一书的作者是（）

哈特            （2）庞德 埃里希           （4）富勒

下列属于历史法学派观点的是（）

法律的发展要经过二个阶段：抽象法—道德—伦理（国家），国家就是伦理精神的实现，是法的理念的完美体现。

法律是社会发展到一定阶段的产物，是适应一定生产力和生产关系的要求而产生的社会历史现象，其产生的直接原因是私有制和阶级的出现。

法律应当体现各民族特有的精神，法律是民族精神的产物。

法律乃是公意的行为。

法律的社会作用之一是分配社会利益，这种分配下要通过（）

立法  （2）司法  （3）执法   （4）法律监督

我国《合同法》第八十规定：“当事人一方经对方同意。可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第二人。”该条文表述的内容属于（）

义务性规则、非确定性规则   （2)义务性规则、确定性规则 

授权性规则、非确定性规则      （4）授权性规则、任意性规则 

多项选择题（每小题2分，共20分）

下列关于法律特征的判断，正确的有（）

在各种社会规范中，只有法律才具有规范性。

法律是一种社会规范，具有社会规范的一般特征。

具有国家意志性并由国家制定或认可是法律区别于其他社会规范的特征。

用以调整人与人之间的关系是法律区别于其他社会规范的特征。

下列关于法律继承与法律创新的理解，正确的是（）

法律继承仅仅只是发生在相同历史类型的法律相互之间的继承。

法律继承的内容可以是政治制度方面的继承。

法律创新可以是法律原则的创新。

相对于法律继承，法律创新的难度较高。

下列选项中，属于法律一般分类的是（）

公法与私法   （2）实体法与程序法（3）一般法与特别法（4）普通法与衡平法

下列属于当代中国法律正式渊源的是（）

我国缔结或加入的国际条约。

民族自治地方的单行条例，

《最高人民公报》发布的案例。

所属部委制定的规章。

民事诉讼中原告与被告之间所形成的法律关系，属于（）

相对法律关系。

隶属型法律关系

平权型法律关系

第一性法律关系

法律作用的局限性表现在（）

法律调整范围有限。

法律不可避免地存在漏洞。

表达法律规范的语言完全没有确定性。

相对于社会现实生活，法律具有滞后性和僵化性。

在我国，属于社会法律监督的有（）

中国党的监督

的监督

社会监督

工会的监督

《最高人民关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》第十四条规定：“合同法第五十一条第（五）项规定的"强制性规定',是指效力性强制性规定。”这项规定属于（）

立法解释（2）司法解释（3）行政解释（4）正式解释

关于司法机关依法行使职权这一原则，正确理解的是（）

司法权只能由国家司法机关统一行使，其他任何组织和个人无权行使此项权利。

司法机关行使司法权时，不受任何其他行政机关、团体和个人的干涉。

司法机关行使职权原则与西方国家的司法原则没有区别。

司法机关处理案件必须依照法律规定，准确地适用法律。

关于法制和法治的含义，正确理解的是（）

没有民主也可以有法制

没有民主也可以有法治

法制不一定建立在正当性价值之上

法治蕴含了法律至上、平等适用、制约权力、权利本位等法律精神。

概念比较题（每小题10分，共20分）

法律责任与法律义务

法律规则与法律原则

简答题（每小题10分，共20分）

简述法律意识的作用

为什么说法系和英美法系有逐渐靠拢的发展趋势？

辨析题（每小题8分，共24分）

对于法律来说，除了人的行为外，人是根本不存在的

社会不是以法律为基础的

自然权利是指人本身所固有的权利

论述题（每小题18分，共36分）

科学技术对司法的影响

法律是国家意志的体现

材料题：20分（根据法理学原理，对以下材料做一不少于800字的带标题评述。）

张强在德国汉堡的分公司正式上班第一天，七点就起床了。公司是九点上班，张强在8点整出门打车，因为同事提醒他，去的太早会让门卫尴尬的。行至汉堡市中心街区的一条马路时，遇到红灯，一停就是15分钟，司机说，大概是指示灯坏了。张强心想，第一天上班就迟到，肯定会给以后的工作带来麻烦。看着前面的十字路口车辆稀少，于是建议司机说：“可能是指示灯坏了，我想开过去也没有问题。”司机摇头说：“这样不行，会违反交通规则的，我们还是等等吧。”因为前面是红灯，在反方向上大道根本没有汽车行驶，于是张强有建议司机掉头往反方向绕一下，司机一听，严肃地说：“这样我会吃罚款、遭控告，这样不行。”张强实在受不了德国人的死板，只好说：“我在这里下车总可以了吧？”司机却固执地说：“这里没有人行道，乘客不能下车。”20分钟后，绿灯终于亮了，车才上道。

匆匆到公司后，张强马上到老总办公室解释迟到的原因。老总听完后说表示理解，然后让张强去秘书处去处理这件事情。在秘书办公室，秘书认真地将处罚单交给张强，并解释说，老总很理解你的遭遇，但是公司的处罚还是要执行。

2013

法理学部分(100分)

一、单项选择题。（每小题1分，共10分。答题要求：每道题只有一个正确选项．）

1．“法学是关于神和人的事物的知识；是关于正义和非正义的科学。”该判断出自( )

   A．柏拉图《法律篇》    B．查士丁尼《国法大全》

   C．西塞罗《论法律》    D．亚里士多德《政治学》

2．分析法学派的理论渊源来自( ) 

   A．英国法学家边沁    B．英国法学家密尔

   B．英国法学家奥斯丁    D．英国法学家哈特

3．法是能使各个人的意志依据自由的普遍法则与他人意志相协调的条件之总和。”该观点属于( )

   A．康德    B．黑格尔

   C．萨维尼    D．马克思

4."真正的法律制度必须符合一定的内在道德和外在道德。”提出该观点的著作是( )

   A．《正义论》    B．《法律帝国》

   C．《法律的道德性》    D．《法律的概念》

5．应该重视社会现实中的“活法”与“自由法”的作用，扩大法官的自由裁量权，允许法官可以根据正义原则和习惯自由地创制法律规则。持该观点的法学家是( )

   A，社会学法学派的欧根·埃利希    B．社会法学派的罗斯科·庞德

   C．现实主义法学的弗兰克    D批判法动的昂格尔

6．下列哪篇文章标志着马克思的思想开始由民主主义转向主义( )

A．《关于林木盗窃法的辩论》 B．《历史法学派的哲学宣言>

   C．《论犹太人问题》    D．《评普鲁士最近的书报检查令》

7．将法律发展看作是“从身份到契约”的运动的学者是( )

   A．萨维尼    B．卢梭

   B．恩格斯    D．梅因

8．与成文法相比，不成文法( )

   A．具有较好的规范功能、预防功能和社会改革功能

   B．具有较强的稳定性和社会适应性

   C．在适用中更需要解释

   D．法官在适用法律时拥有的自由裁量权较小

9．将法律行为分为抽象法律行为和具体法律行为所依据的标准是( )

   A．法律行为的主体

   B．行为人的具体行为方式

   C．行为与法律的要求是否一致

   D．法律行为的效力对象和生效范围

10.在西方法文化传统中，“法”与“法律”之间存在着明显区别，“法”表示某种应然的正义准则，而“法律”表示某种现实的人定法，导致这种区别的首要理论是( )

  A．自然法理论    B．神启法理论

  C．分析实证主义理论    D．哲理法理论

二、多项选择题。(每小题2分，共12分·答题要求：每道题至多包含两个正确选项)

1．以下哪些因素对法律移植的成败有着程度不同的影响：(  )

   A．地理、气候、人口等自然条件

   B．经济发展水平与经济运行机制

   C．国体、政体以及政治权力的配置

   D．民族传统文化

2．下列哪些观点符合亚里士多德对法治的论述：(  )

   A．法治优于一人之治

   B．法治首先是守法之治

   C．法治之法是指向公共利益的良法

   D.i法治之法是不受欲望影响的智慧

3．当代中国法律渊源中的特殊地方法是指(  )

   A．民族自治地方的自治条例和单行条例

   B．经济特区的单行经济法规

   c．直辖市人民代表大会制定的地方性法规

   D．特别行政区的法律

4．下列关于英国法律制度的说法正确的是( )

   A．普通法与衡平法是其对法律进行的基本分类

   B．“法官造法”(judge-made_ law)是指在法律制定的时候法官发挥着重要作用

   C．法学家在制度创新和社会变革中具有重要作用

   D．制定法已逐渐成为其重要的法律渊源

5. 1978年12月13日，在工作会议上作了题为“思想、事实求是，团结一致向前看”的重要讲话，指出：“为了保障人民民主，必须加强法制．必须使民主制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人的看法和注意力的改 变而改变，…，做到有法可依，有法必依，执法必严，违法必究，”这表明(  )

   A．法制是民主政治的客观要求，也是实现民主政治的重要手段

   B．法制最本质的问题乃是正确解决执政者个人和法律之间的关系

   C．法制要求社会各方面的关系都纳入法律调整的轨道

   D．法制不仅指法律的制定，还指法律的执行、适用与遵守等环节

6．司法平等原则指：(  )

   A同法机关依法行使司法权，法律统一适用于全体公民

   B．司法平等在实践上往往与适当的区别对待发生冲突

   C．司法的目标是实现公民依法享有的同等权利和承担同等的义务

   D．在司法过程中，公民拥有平等的诉讼权利

三、简述题。（每小题10分，共20分，要求：写出答案要点并作简要分析。）

    1．中国法律现代化的特征。

    2．法律责任的归结原则。

四、分析题（每小题6分，共18分．）

    1．“徒法不能以自行。”

    2．“法律命题通常是带有政治色彩的。”

    3．“法律源于正义就如同源于她的母亲一样；因此正义比法律产生的更早。”

五、论述题(20分)

  论法律的价值取向。

六、材料题(20分，答题要求：请自拟标题，用法理学知识评述该事件，字数在600以上。)

    2012年IO月24日，颜艳红虐童照片事件在微博上曝光后，IO月25日，温岭警方以涉嫌寻衅滋事罪刑拘了颜艳红。又以涉嫌寻衅滋事行政拘留了帮助颜艳红拍拎小男孩耳朵照片的同事，实习生童某。网上一片哗然，一些网友愤怒不已，有些甚至发出“嫩个对待我们祖国的花朵，简直想切把她撕成碎片。”的声音，认为肯定会对颜艳红重判。 1 1月5日，当地检察机关审查后认为该案需要补充侦查。温岭市于11月 5日依法向检察机关撤回案件，继续侦查。 就在大家都等待当地警方下一步行动时，11月16日，温岭官方微博称：“温岭城西街道蓝孔雀幼儿园女教师虐童事件经警方深入侦查，认为涉案当事人颜艳红不构成犯罪，现依法撤销刑事案件，对其作出行政拘留十五日的处罚，羁押期限折抵行政拘留。” 微博一出，引来质疑声：15天的拘留“简直太轻了”。被虐儿童的家长说：  “我看了很气愤，我以为她肯定要坐个三五年牢的”，有的网友甚至认为颜艳红“派出所里肯定有人”。目前，颜艳红已经外出打工。

    学部分（50分）

一、概念比较题（每小题5分，共15分。）

    1．典与性法律

    2．制宪权与立法权

    3．与公民权

二、辨析题（每小题5分，共15分。答题要求：仅对该命题进行分析。）

    1．是各种政治力量竞争的产物。

    2．言论自由是一切自由的基础。

    3．解释是生命的源泉。

三、论述题（共20分。）

　　有学者认为宪政的首要目标就是“限政”，对此你有何见解？