自考05680《婚姻家庭法》授课笔记

一.婚姻家庭的概念

★婚姻家庭的历史性和社会性历史唯物主义认为,在人类社会发展的长河中,婚姻家庭不是自始存在.永恒不变的.婚姻家庭是社会发展到一定阶段的产物,是基于社会发展的客观需要应运而生的.它是同一定社会中生产方式和生活方式相适应的人类两性结合和血缘关系的社会形式.

★婚姻一般概念是指为当时社会制度所确认的,男女两性互为配偶的结合.含义是:

1婚姻须为异性结合,同性结合不成其为婚姻.

2婚姻须为具有配偶身份的结合,不具有此等身份的结合不成其为婚姻.

3作为婚姻的结合须为当时的社会制度所确认.否则,男女双方即使在事实上共同生活也不成其为婚姻.

婚姻的法律概念是男女双方以永久共同生活为目的,以夫妻的权利义务为内容的合法结合.

★家庭一般概念是以婚姻.血缘和共同经济为纽带而形成的亲属团体和生活单位.

1家庭是—个亲属团体;家庭有不同的结构形式,规模和成员不尽一致,但家庭成员总是基于婚姻关系和血缘关系联结在一起的.此外,收养也是家庭关系的发生途径.

2家庭须有共同经济,如以家庭为单位组织生产.组织消费等,具体情况因不同的时代而异.迄今为止,家庭历来都是社会中最基本的生活单位.

3家庭既是亲属团体又是生活单位.同一家庭成员一般均为亲属,而且多为近亲属,但亲属并不都是同一家庭的成员,他们是分属于不同家庭的.

家庭的法律概念是同居一家共同生活,其成员依法互享权利.互负义务的亲属团体.

★在学术研究的领域内,如果作广义的解释,婚姻泛指群婚制出现后的各种两性结合和血缘关系的社会形式,包括群婚制.对偶婚制.一夫一妻制的婚姻和与之相适应的血缘组织和家庭形式.如果作狭义的解释,婚姻家庭仅指原始社会崩溃以后形成的个体婚和个体家庭.原始社会中两性结合和血缘关系的社会形式,是不称为婚姻家庭的.

★婚姻家庭的属性

1.自然属性.是指婚姻家庭赖以形成的不可缺少的自然前提或自然因素.它是婚姻家庭有别于其他社会关系的显著的特征.男女两性的生理差别,人类固有的性的本能,是婚姻的生理学上的基础.通过生育而实现的种的繁衍和由此而形成的血缘联系,是家庭这一亲属团体的生物学上的功能.通过两性结合.生育行为而实现的人口的再生产,是社会可持续发展的必要条件.

在生理学和生物学领域里,某些自然规律同样也是作用于人类的婚姻家庭生活的.自然选择规律的作用便是一个明显的例证,婚姻家庭立法应当考虑婚姻家庭的自然属性.例如:法律不承认同性结合具有婚姻的效力,以到达法定婚龄为婚姻成立的必备要件,以当事人有一定范围的血亲关系相患特定的疾病为婚姻成立的障碍,以有生理缺陷.无性行为能力作为婚姻成立的障碍或离婚的理由等.

2.社会属性.婚姻家庭是社会的产物,而不是自然的产物.男女两性的生理差别,人类固有的性的本能和血缘联系等,只是婚姻家庭赖以形成的不可缺少的自然条件,而不是婚姻家庭本身.

婚姻家庭本身是一种人与人之间的社会关系,它是社会关系总和的组成部分,与其他社会关系具有密切的联系,反映了一定社会的生产方式和生活方式的客观要求.任何婚姻家庭都不是抽象的,脱离社会而存在的.它总是依存于一定的社会,具有一定社会内容的.

★社会性是婚姻家庭的本质属性.作为社会关系特定形式的婚姻家庭,是一定的物质社会关系和一定的思想社会关系的结合.婚姻家庭中的物质社会关系,是同作为一定社会经济基础的生产关系相适应的,不同社会的生产资料所有制和生产组织形式等,决定了婚姻家庭领域的经济关系的性质和特点.婚姻家庭中的思想社会关系,是同一定社会的上层建筑和意识形态相适应的,具体表现在思想感情.伦理道德.法律和习惯等诸多方面.

婚姻家庭的本质属性是其社会属性而非自然属性,这已为科学和历史一再证明.两性的生理差别.性的本能和血缘联系等,存在于一切高等的或较高等的动物界.人类的婚姻家庭因其社会性而根本不同于动物的生活群体.我们不可忽视婚姻家庭的自然属性,但是,夸大婚姻家庭的自然属性,贬低其社会属性则是完全错误的,将两者平列起来等量齐观也是完全错误的.

★婚姻家庭的社会功能从总体上来看,婚姻家庭起着调节两性关系.维护两性关系的社会秩序,组合亲属生活,满足婚姻家庭成员物质和文化需要等重要作用.以婚姻为基础的家庭是社会中人口再生产的单位,也是社会中重要的经济单位和教育单位.

1.实现人口再生产的功能人口是社会物质生活条件之一.一定数量的人口和人口的再生产,是社会存在和可持续发展的必然要求,以两性结合和血缘联系为其自然条件的婚姻家庭,是人口再生产的社会形式.

2.组织经济生活的功能家庭的经济功能,是同一定社会中生产力和生产关系的性质和特点相适应的.从历史上来看,以婚姻为基础的个体家庭出现后,便取代了氏族组织成为社会经济的基本单位,具有组织生产和组织消费的重要功能.在古代的农业和手工业相结合的小生产经济中,家庭的组织生产的功能十分强大.随着大工业的发展和生产组织形式的变化,近现代社会中家庭在组织生产方面的功能已经大为减弱,但部分家庭仍然是组织生产的经济单位.更为重要的是,家庭仍是组织消费的经济单位.家庭是社会分配和个人消费之间的中介.

3.文化教育功能这是在历史上长期形成的.家庭是人的最初的生活环境和活动场所,家庭教育有着不同于学校教育和其他社会教育的种种特点.在古代,家庭教育也是重要的教育方式.随着近现代学校教育和其他社会教育的发展,家庭教育在全社会的教育事业中仍然起着不可替代的作用.良好的家庭教育,对养成健全人格.培养思想品德.实现文化传承等具有很重要的意义,这一切都是在潜移默化中进行的.

二.婚姻家庭制度及其历史类型

★婚姻家庭制度与经济基础.上层建筑婚姻家庭制度是社会制度的组成部分,是一定社会中的经济基础对婚姻家庭的要求在上层建筑领域的集中表现.婚姻家庭制度是由各种相关的社会规范构成的,它起着确认和调整婚姻家庭关系的作用.婚姻家庭法律制度是婚姻家庭制度的核心内容.

1.婚姻家庭制度与经济基础在经济基础与上层建筑的关系中,经济基础一般地表现为主要的.起决定作用的方面.不同时代.不同社会的婚姻家庭制度都是与当时的社会经济基础相适应的.经济基础的变革,必然导致包括婚姻家庭制度在内的全部上层建筑的变革,这是不以人们意志为转移的客观规律.

另一方面,婚姻家庭制度也同其他上层建筑一样,能够通过自身的特有途径,能动地反作用于经济基础,并且通过经济基础影响生产力的发展.

2.婚姻家庭制度与上层建筑既要肯定经济基础对婚姻家庭制度的决定作用,又要重视上层建筑对婚姻家庭制度的制约和影响.构成婚姻家庭制度的各种社会规范,寓于上层建筑的相关部门之中.经济基础对婚姻家庭的要求,往往不是直接的,而是通过上层建筑的相关部门反映出来,它们对婚姻家庭关系的调整各有其不同的作用方式.广义上的上层建筑包括意识形态.婚姻家庭观.婚姻家庭文化等对婚姻家庭制度的影响也是不可低估的.

在上层建筑领域,政治.法律.道德.宗教等都通过各自不同的途径作用于婚姻家庭制度.

政治是经济的集中表现,政治制度对婚姻家庭制度的制约和影响是显而易见的.通过对中国古代的以及资产阶级的政治和婚姻家庭制度稍作考察和剖析,不难发现政治制度和婚姻家庭制度的内在联系和一致性.

阶级社会中的婚姻家庭制度均具有一定的法律形式,调整婚姻家庭关系的法律在古今中外各国的法律体系中都占有很重要的地位.法律是国家制定或认可的,以国家的强制力保障其实施的行为规则,它在维护婚姻家庭制度方面的作用是其他上层建筑无法替代的.

婚姻家庭是社会中重要的伦理实体,道德观念和道德规范体系中有大量的涉及婚姻家庭的内容.道德不是凭借国家的强制力,而是依靠信念.传统.教育和社会等力量,去评断是非.善恶,从而引导和约束人们的行为,调整婚姻家庭关系的.

宗教对婚姻家庭制度的作用,则是通过人们的信仰而实现的.在当代一些国家中,宗教对婚姻家庭制度的影响仍然历久不衰.

★婚姻家庭制度的历史类型如果对婚姻家庭的概念持广义说,可将婚姻家庭制度分为群婚制.对偶婚制和一夫一妻制三种历史类型.

恩格斯曾说:”群婚制是与蒙昧时代相适应的,对偶婚制是与野蛮时代相适应的,以通奸和卖淫为补充的一夫一妻制是与文明时代相适应的.”这里所说的蒙昧时代和野蛮时代,指的是原始社会的初级阶段和高级阶段,文明时代指的是私有制社会.此外,恩格斯还对未来的婚姻家庭制度提出了科学的预见,断言在资本主义生产方式消灭后,必将出现与新时代相适应的婚姻自由.男女平等的.真正的一夫一妻制的婚姻家庭制度,即社会主义.主义社会的婚姻家庭制度.

如果对婚姻家庭的概念持狭义说,群婚制.对偶婚制仅可称为原始社会两性血缘关系的社会形式.

1.原始社会中的群婚制与对偶婚制在原始社会早期,人类经历了一个漫长的前婚姻时代,人们结成不大的群体共同劳动.共同生活,同一群体的成员在两性关系方面是没有任何的.群体之间的关系,无法用后世的亲属称谓加以区别.

随着原始社会不断地缓慢发展,才从最初的没有任何的两性关系中逐渐演变出各种群婚制的两性结合和相应的血缘组织.

群婚制的低级形式是血缘群婚;群婚制的高级形式是普那路亚群婚(亦称亚血缘群婚).血缘群婚已经排除了不同辈分的直系血亲之间的两性关系,不同辈分的异性间有着严格的婚姻禁例,两性关系是按世代来划分的.普那路亚群婚仍是一种同行辈的集团婚,但是已从两性关系中排除了兄弟和姐妹,最初排除了同胞的兄弟姐妹,后来又排除了血缘关系较远的兄弟姐妹(堂兄弟姐妹或从兄弟姐妹).

恩格斯曾说:”氏族制度,在绝大多数场合下,都是从普那路亚家庭中直接发生的.”

氏族实行族外婚制,婚姻双方属于不同的氏族.族外婚既是通婚的原则,也是氏族的组织原则.

可将对偶婚制视为从群婚制到一夫一妻制的过渡,一对男女在或短或长的时间相对稳定地同居生活.随着社会的发展.两性和血缘关系社会形式的变化,有关群婚的禁例越来越多,越来越严格,到了后来,只剩下一对结合得还不牢固的配偶.

对偶婚虽然具有相对稳定的性质,但男女双方的结合还是比较松散的,这种结合很容易被双方或一方破坏.某些研究成果表明,对偶婚有的是复合的和交叉的.从严格的意义上来说,对偶婚和与其相适应的血缘组织,仍然不是一夫一妻制的个体婚和个体家庭.但是,对偶婚制的形成为两性和血缘关系的社会形式注入了新的.重要的因素.为以男子为中心的个体家庭的形成,准备了前提条件.

2.私有制社会中的一夫一妻制 一夫一妻制的婚姻家庭制度是在原始社会和阶级社会交替之际出现的,从最初萌芽到最后形成经历了一个长期的过程.私有财产的产生和积累,母系氏族为父系氏族所替代,男女两性地位的根本变化等,便是这种婚姻家庭制度问世的历史前奏.

如果仅就经济根源而言,一夫一妻制婚姻家庭的形成,是私有制确立的必然结果.随着原始社会末期生产力的发展,剩余生产物的出现,私有经济的因素在氏族内部不断增长,男子成了畜群等新的财富的掌管者.

恩格斯指出:”随着财富的增加,它便一方面使丈夫在家庭中占居比妻子更重要的地位;另一方面,又产生了利用这个增强了的地位来改变传统的继承制度使之有利于子女的意图.父系氏族制礴立后,在父系氏族内部逐渐形成了以男子为中心的.拥有一定私有财产的一夫一妻制的个体家庭.

私有制社会中的一夫一妻制婚姻家庭制度经历了不同的发展阶段,奴隶制的.封建制的和资本主义婚姻家庭制度都是它的具体的历史形态.这些婚姻家庭制度因植根于私有制而有其共性,又因各该社会中私有制形式的不同而各具自身的特点.

一般说来,古代的即奴隶制.封建制时代的婚姻家庭制度是以家族为本位的,男女.夫妻.亲子.家长和家属间具有强烈的人身依附关系,其主要特征为婚姻不自由.男女不平等.夫权统治.家长等.近现代的资本主义婚姻家庭制度是以个人为本位的.婚姻双方和家庭成员间的人身依附关系较前大为削弱,婚姻家庭主体的法律地位已渐趋平等.总的说来,婚姻家庭制度的演进是沿着文明进步的方向发展的.但是,资本主义婚姻家庭制度并没有从根本上改变以私有制为基础的固有的性质.在资本主义制度下,许多有产者的婚姻仍是权衡利害的;在婚姻家庭领域,财产关系的影响代替了往昔的人身.

3.社会主义婚姻家庭制度及其发展方向 社会主义社会的婚姻家庭制度是新的.更高类型的婚姻家庭制度.社会主义制度的建立从根本上消除了私有制社会中婚姻家庭制度的社会经济根源和阶级根源.新的婚姻家庭制度反映{社会主义经济基础和上层建筑对婚姻家庭的要求,它具有婚姻自由.一夫一妻.男女平等.保护妇女.儿童和老人的合法权益等基本特征.

社会主义婚姻家庭制度也是从不够完善走向更加完善的.一方面,社会主义婚姻家庭制度已经全面确立.另一方面,这种制度还有待于进一步完善.婚姻家庭领域里的旧制度.旧思想的残余影响,不可能在短时期内完全消除.婚姻自由的实现程度,还受到来自社会条件的制约.在婚姻家庭领域,男女两性法律地位上的平等已经基本实现,但同实际生活中的完全平等尚有距离,现实生活中某些婚姻家庭关系,尚不符合社会主义婚姻家庭制度的要求.婚姻家庭制度不可能超越一定的社会发展阶段,只有通过社会主义物质文明.政治文明和精神文明建设,才能为巩固和发展社会主义婚姻家庭制度创造更加有利的条件.

社会主义婚姻家庭制度具有强大的生命力,从发展方向来看,它是从阶级社会的婚姻家庭制度向主义社会的婚姻家庭制度的过渡.

三.婚姻家庭法的历史发展

★中国古代有关婚姻家庭的礼与律中国古代调整婚姻家庭关系的规范,始见于礼,后入于律.在奴隶制时代,婚姻家庭关系是由礼制和为统治阶级认可的习惯调整的.到了封建制时代,婚姻家庭法规范被载入诸法合体.内容庞杂的统一法典;对婚姻家庭关系的调整是礼.律并用的.总的说来,以礼为主,以律为辅,婚姻家庭法规范详于礼而略于律,是中国古代婚姻家庭法的一大特色.有关婚姻家庭的礼制,特别是其中的实体性规范,实际上起着法的作用.

1.奴隶制时代的婚礼.家礼中国先秦时代的婚姻家庭法规范,主要是以礼为其表现形式的.婚礼和家礼,在维护宗法制度的礼制中占有很重要的地位.有关婚姻家庭的礼,在《礼记》.《仪礼》等古籍中留下了比较系统的记载.

婚姻家庭制度从属于宗法制度.婚礼.家礼的内容及其种种特征,都可以从宗法制度中得到合理的解释.

《礼记.昏义》中指出:”夫礼,始于冠,本于昏,重于丧祭,尊于朝聘,和于射乡.”其中,冠.婚.丧.祭诸礼都是奴隶主阶级的成员在婚姻家庭方面必须遵守的行为规则.在宗法制度下,以”合两姓之好”,”上以事宗庙,下以继后世”为婚礼的根本宗旨,以”孝”.”悌”为家礼的最高原则.

中国古代的宗理观念视婚礼为诸礼之本.《中庸》中也有”君子之道,造端乎夫妇”之说,婚姻是被认为人伦之始的.有关婚姻的礼制以聘娶婚为结婚方式,以”六礼”为嫁娶程序.

名目众多,内容繁杂的家礼,是以”亲亲”.”尊尊”.”长长”.”男女有别”(应该解读为男尊女卑)等为其主要内容的.当时的家庭是父系.父权.父治的家庭,夫.父.家长往往一身而三任焉.

当时的婚礼.家礼对后世有很大的影响,例如,聘娶婚及其嫁娶程序——”六礼”,婚姻离异方面的”七出”和”三不去”,以及纳妾.立嫡.宗祧继承.亲属的服制等,都是发端于奴隶制时代,后又为封建时代的礼与律所继受的.

2.封建时代的户婚律 奴隶制为封建制所替代后,古已有之的婚礼.家礼在经过改造.补充后仍然起着重要的作用.另一方面,有关婚姻家庭的成文法也得到了一定的发展,以户婚律或类似名称出现的婚姻家庭法规范体系是历代封建王朝‘制定的诸法合体的统一法典的组成部分.

与婚姻家庭有关的成文法始于战国时代,《法经》和《秦简》中的某些记载可资佐证.汉律九章,以(户律)规定婚姻家庭和与此相关的其他事项.汉时已以”七弃”为休妻之理由,妻擅自改嫁或夫死未葬而改嫁须处以重刑;三国.两晋.南北朝的户婚立法,上承汉制而有所损益.魏律.晋律中均有《户律》一篇.北齐律中改称《婚户律》.北周律中分列《婚姻》.《户禁》两篇.南朝各代基本上沿用晋律.当时的门阀制度对婚姻家庭制度有强烈的影响.隋《开皇律》中将婚.户合为一篇.《大业律》中再次分为《户律》和《婚律》.唐律以《户婚》为其第四篇,分为上.中.下三卷,计46条.

《唐律.户婚》集中国封建时代前期户婚立法之大成.在婚姻方面,法律以聘娶婚的方式公然维护包办婚姻,对主婚权.禁婚条件.嫁娶程序.违律嫁娶.”七出”.”和离”.”义绝”等都作了具体规定.在家庭方面,法律不遗余力地维护封建的伦理纲常;祖父母.父母在而子孙别籍异财.卑幼私辄用财以及立嫡违法等,均须依律科刑.户婚以外的其他篇中,也有不少维护封建主义婚姻家庭制度的规定.《名例》篇中将不孝.恶逆列入”十恶”.《斗讼篇》中在亲属相犯的刑事责任上根据不同的身份关系作了加刑和减刑的规定.

宋代有关户婚的律条载于《刑统》,辽.金.元各代的法.典中均有关于户婚事项的规定.明律的《户律》中,有《婚姻》等七门.清律基本上因袭明律,户婚方面的律条也不例外.封建时代的婚娟家庭法规范,除以律名者外,还有其他一些法律形式,如户令和后世与律并用的例等.

中国封建时代的法律对婚姻家庭关系的调整并不是系统全面的.在律.令等规范性文件中所规定的,主要是那些与刑相关,一旦违反即处之以刑的问题,其他则一概委诸于礼.有关婚姻家庭的法律规范,只是用来补礼之不足,律与礼是相辅相成的.

★外国古代婚姻家庭法简介 在世界各国的古代法中,婚姻家庭关系最初主要是由习惯法加以调整的,后来才逐渐采取成文法的形式.但习惯法仍然起着很大的作用.在宗教势力特别强大.实行政教合一的国家中,宗教经典同时又是法典,其中有许多有关婚姻家庭的信条.戒律和各种具体的行为规范.

1.古代罗马的亲属法 古罗马是高度发达的奴隶制国家,也是同时代的婚姻家庭法制最为完备的国家.罗马家庭是宗法家长制的家庭.

关于家父权即家长权的规定,最初载于公元前5世纪制定的《十二铜表法》.

关于婚姻的成立,罗马亲属法中设有婚约制度.订婚须出于父命,婚约具有一定的法律效力.婚约男与婚约女在订婚后两年内不结婚的,婚约即行废止.婚姻的种类有二:一是市民法婚姻,亦称正式婚或有夫权婚姻,是依市民法的规定而成立的.二是万民法婚姻,亦称略式婚或无夫权婚姻,是依万民法的规定而成立的.

市民法婚姻的结婚方式分为三种,即共食婚.买卖婚和时效婚.共食婚须举行隆重的宗教仪式;买卖婚须由男子在计量者之前以要式契约的方式买受女子为妻;时效婚则是以一定事实的存在(男女双方以夫妻关系同居生活)和一定期间的经过(1年)相结合为成立要件的.至于万民法婚姻,法律规定在符合法定要件时,依当事人的合意而成婚.罗马亲属法还对法定婚龄.禁婚亲和其他婚姻障碍等,作了各种具体的规定.

关于家庭关系,家父权和夫权在罗马亲属法中占有很重要的地位.按照早期法律中的规定,家父权十分强大,家父有司祭祀的权力,支配家庭财产的权力以及在家中司审判的权力等.到了后期,家父权有所削弱.夫权是基于市民法婚姻而取得的.在有夫权婚姻中,处于夫权之下的妻仅具有类似女儿的法律地位,在人身.财产关系方面均受夫的支配.按照市民法的规定,夫有惩戒其妻的权力;在妻致人以损害时,甚至可将其引渡于他人,以免除自身的责任.由于实行吸收财产制,妻在婚前所有和婚后所得的财产是归夫所有的.与市民法婚姻不同,按照万民法规定,妻在人身权和财产权上有一定的性,但夫妻双方的地位也是不平等的.

关于婚姻的终止,罗马亲属法以配偶死亡.自由权或市民权的丧失和离婚为终止原因.离婚的方式有三:一是出于家父的意思而离婚,这种离婚方式至帝国时代后期已被废除;二是出于夫妻双方的意思而离婚,即协议离婚;三是出于夫妻一方的意思而离婚,即片意离婚.

罗马亲属法在古代的婚姻家庭立法史上具有很重要的地位,对后世有很大的影响,其中有不少规定经过改造后为近代的资产阶级国家婚姻家庭法所继受.

2.欧洲中世纪的婚姻家庭 法欧洲各国封建时代的婚姻家庭制度,总的说来具有发展缓慢,宗教影响强烈等特点.婚姻家庭法的法源,主要来自习惯法.寺院法和罗马法三个方面.

欧洲早期封建制国家的婚姻家庭法,多为习惯法的汇集.父权和夫权十分强大.男子只有成婚后自立门户,方可脱离父权的支配.离婚须出于习惯法上的理由,具有浓厚的男子专权主义的色彩.另—方面,早期的习惯法中,还保有某些原始的婚姻家庭习俗.

在欧洲各国封建化的进程中,寺院法和王室制定的成文法,逐渐取代了习惯法的作用.寺院法亦称宗规法或教会法,其中包括许多婚姻家庭法规范.寺院法中的婚姻家庭法规范具有凌驾于世俗立法之上的权威.

关于婚姻的成立,寺院法在实质要件方面列举了众多的婚姻障碍,如欠缺结婚合意.不能人道.重婚.有禁止结婚的亲属关系.未受教的洗礼等.在形式条件方面,要求当事人举行一定的宗教仪式.

关于婚姻的解除,寺院法本诸教义持禁止离婚主义.无效婚姻和别居制的规定,是作为禁止离婚的救济手段而采用的.除婚姻事项外,寺院法中的有关规定还涉及亲子.收养.监护.继承等诸多方面.婚姻家庭法的宗教化,是欧洲中世纪法律的显著特色之一.

在整个中世纪,罗马亲属法对欧洲各国的婚姻家庭制度仍有重要的影响,这种影响是从未间断的.罗马法复兴运动兴起后,罗马亲属法的原理.原则和许多具体规定得到了广泛的研究和应用,在一定程度上促进了婚姻家庭法的近代化和资产阶级国家婚姻家庭法制的确立.

★近现代资产阶级国家婚姻家庭法简介随着资本主义法制的确立,法律体系中逐渐形成了若干各有其调整对象的法律部门.婚姻家庭法是私法即民法的重要组成部分.在立法上,法系国家采取法典主义,将以婚姻家庭法为基本内容的亲属法编入民法典.在编制方法上又有法国式的编制法和德国式的编制法的区别.英美法系国家则采取单行法主义,没有统一编制的民法典,婚姻家庭法是由若干相关的单行法梅虞的.

1.法系国家民法典中的婚姻家庭法 1804年《法国民法典》中的婚姻家庭法规范体系以法律的形式宣告了资本主义婚姻家庭制度对封建主义婚姻家庭制度的胜利.婚姻家庭法{亲属法)在其中未设专编.该法典依照罗马法的体例,在第一编中将私权的享有.人的法律能力等同亲属.婚姻.家庭等事项规定在一起.有关婚姻家庭的具体规定集中于第一编的第五至十章,内容包括结婚.离婚.父母子女.收养.亲权和监护等.第三编第五章(夫妻财产契约和夫妻的权利)和其他编章中也有若干涉及婚姻家庭事项的规定.

该法典从总体上否定了以家族为本位的封建主义婚姻家庭制度,代之以个人为本位的资本主义婚姻家庭制度.在结婚问题上,有未经当事人合意不得成立婚姻的规定,从而在法律上确立了共诺婚制,同时还规定了婚姻成立的其他法定要件.在夫妻关系问题上,妻对夫的人身依附关系已大为削弱.该法典规定夫妻互负忠实.扶助.救援等义务,双方可依法订立夫妻财产契约.在离婚问题上,该法典规定了离婚的法定理由.除裁判离婚外,还规定了须受法律严格的协议离婚制.在亲子关系上,对父母子女的权利义务作了各种具体规定.但是,有关亲权的规定仍然是以父母为本位,实际上主要是由父行使的.

意义:1804年《法国民法典》,总的说来是以公民权利平等.契约自由等资产阶级的法律原则为其立法依据的.在贯彻这些原则时,婚姻家庭法方面的规定远不如财产法方面的规定.许多条款中,旧时代的痕迹随处可见.如规定子女未达一定年龄(男25岁,女21岁)时,未经父母同意不得结婚;父母意见不一致时,有父的同意即可;即使当事人已达上述年龄,也应通过法定方式求得父母等尊亲属的同意.又如关于夫妻法律地位的规定,关于离婚的法定理由的规定,男女双方也是不平等的在认领.继承等问题上歧视非婚生子女的规定,更是显明例证.

16年通过.1900年施行的《德国民法典》亲属编,是从自由资本主义时代向帝国主义时代过渡的产物.以亲属法为名的婚姻家庭法在法典中成编.该编各章对民事婚姻.亲属.监护等制度,都作了系统的.明细的规定.同《法国民法典》中的亲属法相比,在结婚.离婚.已婚妇女和子女的法律地位等方面有所完善和进步.但其中也有一些规定仍受封建传统的影响.这个亲属编可谓集资本主义婚姻家庭法律制度之大成.体系结构十分严谨.周密,立法技术也更为成熟.另一方面,它的繁琐.复杂之处,是令人望而生畏的.

《法国民法典》颁行至今已有二百年,《德国民法典》颁行至今也有一百多年.两部民法典中的亲属法(婚姻家庭法)规范均作过多次修改.其中许多条款已被废止.修正或增补.

2.英美法系国家的婚姻家庭单行法 英国的婚姻家庭法有其自身的历史传统,它虽然也受罗马法的影响,但不如欧洲国家那样明显.自中世纪以来一个很长的时期内,普通法和衡平法在调整婚姻家庭关系方面起着霹要的作用.后来才更多地采用了成文法的形式,颁行了若干处理婚婿家庭事项的单行法.总的说来,在婚姻家庭法近现代化的过程中,英国早期的立法改革是比较缓慢的.

20世纪初以来特别是第二次世界大战后,英国在婚姻家庭制度上采取了许多新的立法措施.如1907年的法律规定,妻无须取得夫的同意即可转让其个人财产;1923年规定,夫妻双方互负贞操义务;1926年的养子法颁行后,对收养制度已由不承认转为承认.1949年的婚姻条例.19年的堕胎法和夫妻住所法.1969年的家庭改革法和离婚法.1976年的收养条例等,都是英国在第二次世界大战后陆续颁行的.1969年的离婚法突破了过去的过错离婚原则,以婚姻无可挽回的破裂作为离婚的法定理由,并列举了若干法定情形作为婚姻破裂的依据.

英国婚姻家庭法对英联邦各国和美国等都有很大的影响.

在美国,合法婚姻的成立有三种方式:一是依各州法律而成立的民事婚;二是依习惯法而成立的习惯婚;三是依宗教仪式而成立的宗教婚.即使在不承认习惯婚的一些州,某些形式要件方面的瑕疵并不影响婚姻本身的效力.美国的婚姻家庭立法是以州为本位的,法定婚龄高低不一,婚姻障碍也不尽相同.但是,在一州认为是合法的婚姻,他州也认其为合法.至于婚姻的效力,各州一般均规定夫妻有同居.扶养等义务.夫妻财产制有不同的形式,许多州采取分别财产制,有些州则对特定财产采用共同财产制.关于婚姻的解除,各州法律均采用诉讼离婚的方式,不承认诉讼外的协议离婚.

早期的离婚法在离婚的法定理由上有比较浓厚的有责主义色彩.现在所有的州都准许以婚姻破裂为依据的无过错离婚,在具体规定上则是宽严有别的.有些州在以婚姻破裂为离婚的一般理由的同时,还在立法中保留了若干传统的.出于一方过错的离婚理由.鉴于存在州际法律冲突,美国的州法律全国统一委员会于1970年制定了统一结婚和离婚法,其内容已为若干州立法所采用.

资产阶级国家的婚姻家庭法在数百年间发生了很大变化,许多国家都不断地采取立法措施,使婚姻家庭法更加符合社会现实和统治阶级的根本利益.亲属制度中的封建残余进一步被废除,夫妻在人身关系.财产关系方面的法律地位渐趋平等,在婚姻解除的问题上从离婚主义逐渐走向自由离婚主义,禁止滥用亲权以及改善非婚生子女的境遇等,便是晚近以来资产阶级国家婚姻家庭法发展变化的一些主要表现.

★社会主义国家婚姻家庭法简介社会主义国家的婚姻家庭法产生于20世纪之初,它是随着十月的胜利而问世的.自此以后出现了资产阶级国家婚娟家庭法和社会主义国家婚姻家庭法同时并存的局面.在第二次世界大战以前,苏维埃婚姻家庭法是惟一的社会主义国家婚姻家庭法.

1.苏维埃婚姻家庭法 1917年12月颁行的《关于民事婚姻.子女和实施户籍登记的法令》以及不久以后颁行的《关于离婚的法令》,在婚姻家庭制度废旧立新的过程中起了重要的作用.1918年颁行了《俄罗斯联邦户籍登记.婚姻.家庭和监典》.1926年颁行的《俄罗斯联邦婚姻.家庭和监典》,为新的婚姻家庭制度奠定了初步的法律基础.

在苏联的法律体系中,婚姻家庭法是于民法之外的一个法律部门.婚姻家庭立法是以加盟共和国为本位的.各加盟共和国的婚姻家庭和监典是婚姻家庭法的基本渊源.适用于全联盟的有关法律,则是各加盟共和国婚姻家庭法的立法依据.此外,苏联最高和司法部颁行的规范性文件,也对适用婚姻家庭法的问题作了许多具体规定.

二战后的1968年,最高苏维埃颁行了《苏联和各加盟共和国婚姻家庭立法纲要》.1969年俄罗斯联邦依据上述纲要颁行了新的婚姻家庭法典,乌克兰等其他加盟共和国的婚姻家庭法典也作了相应的修改.1979年最高苏维埃团又发布了修改上述纲要的命令,各加盟共和国都采取了相应的立法措施.苏联解体后,俄罗斯联邦于1995年制定了新的家庭法典.该法典自1996年3月1日起施行,原有关婚姻家庭的法令不再适用.

2.其他社会主义国家的婚姻家庭法 二战后,各社会主义国家相继颁行了调整婚姻家庭关系的法律,名称和编制方法各具特色.1949年《保加利亚人民共和国人与家庭法》是将作为民事权利主体的人的法律能力和有关婚姻家庭的事项,置于同一法典中加以规定的.南斯拉夫联邦于1947年通过了四部以婚姻家庭为调整对象的法律,即《婚姻基本法》.《亲子关系基本法》.《收养基本法》和《监护基本法》,适用于全联邦.后又按联邦的规定,将婚姻家庭的立法权交由各共和国(自治省)行使.

罗马尼亚于1954年.捷克斯洛伐克于1963年.德意志民主共和国于1965年.保加利亚于1973年,古巴于1975年.阿尔巴尼亚共和国于1982年,都颁行了新的婚姻家庭法(名称不尽相同,也有仅称为家庭法的).越南于1959年制定的婚姻法,后为1986年.2000年又作了修改.

四.新中国的婚姻家庭法制建设

★半殖民地半封建社会的婚姻家庭制度和立法概况

1.封建主义婚姻家庭制度及其在半殖民地半封建社会中的延续

封建主义婚姻家庭制度植根于封建经济.封建政治和封建文化,其经济根源是地主阶级的生产资料私有制和小生产经济.其政治根源是封建制国家的宗法统治,其思想根源是以儒家思想为主要代表的宗理观.中国的封建主义婚姻家庭制度,具有包办.强迫婚姻,剥削阶级的多妻制,男尊女卑.夫权统治,家长.漠视子女利益以及男子专权离婚等诸多特征.

中国进入半殖民地半封建社会后,封建主义婚姻家庭制度日趋没落.自然经济破坏和宗法家族制度的衰颓,使族权和家长权有所削弱.随着资本主义经济的初步发展,城市地区出现了不同于往昔的资产阶级和工人阶级的家庭.在反封建斗争中,婚姻自由.男女平等.小家庭制等观念得到了一定程度的传播.但是,在帝国主义.封建主义和官僚资本主义的联合统治下,封建的经济基础和上层建筑仍然存在,封建礼教在婚姻家庭领域仍有很大的影响,已经没落的封建主义婚姻家庭制度在婚姻家庭领域中仍居于统治和支配的地位.

2.半殖民地半封建社会的婚姻家庭立法 在半殖民地半封建社会的旧中国,晚清王朝.北洋军阀政权和政权都进行了有关婚姻家庭的立法活动.当时的统治者有的企图用稍加改良的法律使旧的婚姻家庭制度得以延续,有的则在形式上一味仿效资产阶级国家的婚姻家庭立法,但实际上并没有对旧的婚姻家庭制度实行根本的改革.

1910年颁行的《大清现行刑律》,其中也包括婚姻家庭方面的内容,它仍然是一部诸法合体的法律,许多规定具有浓厚的封建性.1911年制定的《大清民律草案》,是中国民法(包括婚姻家庭法)近代化的最初尝试,该草案中包括亲属一编.这部草案大体上是以德.日等国民法典为蓝本的,但仍保有某些封建性的内容,在亲属和继承两编中表现得尤为明显.由于清朝迅即覆灭,包括亲属编在内的民律并未实施.

北洋军阀统治时期,对婚姻家庭关系的调整仍然适用《大清现行刑律》中的有关规定,被称为现行律的民事有效部分.这个时期的大理院,还通过一些具有封建性的解释和判例,以补法律之不足.另一方面又于1915年制定了《民律亲属编草案》.1926年制定的《民律草案》有亲属一编,以专章规定宗祧继承,封建色彩十分浓厚,也未实施.

成立之初,当时的法制局于1928年起草的《亲属法草案》为后来的民法亲属编作了立法上的准备.作为民法组成部分的亲属编,是于1930年12月26日公布,自1931年5月5日起施行的.全编分为7章,即通则.婚姻.父母子女.监护.扶养.家和亲属会议,计171条.这个亲属编的颁行,在形式上实现了中国的婚姻家庭法从古代型向近代型的转变,在婚姻家庭立法史上自有其一定的历史地位.但是,它的许多规定是对资产阶级国家婚姻家庭法的模仿和袭用,是脱离中国当时的实际情况的,并不是婚姻家庭制度改革的法律成果.同时其中的某些规定仍然保有一定的旧的.封建的色彩.如:在男性家长掌握财权的现实面前,侈谈各种夫妻财产制;在关于婚姻的普通效力和夫妻财产制的规定中,仍有若干维护夫权.已婚妇女权利的条款.在立法理由中说:”妾之制度,亟应废止”,有关条款却为妾的家属地位提供了合法的依据.亲属编中虽无立嗣的规定,继承编中却有关于指定继承人的规定.还以专章规定家制,包括家长与家属的关系.但在20世纪80年代以后,我国地区的立法当局对民法亲属编已作若干重要的修正.

★前根据地的婚姻家庭立法

1.中华苏维埃共和国婚姻条例和婚姻法 1930年3月颁行的《闽西婚姻法》.1931年7月作出的《鄂豫皖工农兵第二次代表大会婚姻问题决议案》等,是根据地为改革婚姻家庭制度而采取的最初的立法措施.1931年12月1日颁行了《中华苏维埃共和国婚姻条例》,后又作了修改,于1934年4月8日颁行了《中华苏维埃共和国婚姆法》.这两部法律从原则规定到具体规定都贯穿着鲜明的反封建的精神,明确地宣布:实行婚姻自由,废除封建的包办强迫婚姻;禁止童养媳;实行一夫一妻,禁止一夫多妻(中还作了禁止一妻多夫的补充).其内容包括结婚的条件和程序,离婚及其程序,离婚后子女的抚养和财产处理等.坚持男女平等.保护妇女和子女的合法权益以及对军人婚姻的保护,是这两部法律的重要特色.婚姻登记制度源自苏区时代.

诞生于法制初创时期的《婚姻条例》和《婚姻法》,在内容上是有其局限性的.某些规定还不够全面.成熟,实施的时间也不长.但为我国的新婚姻家庭制度奠定了初步的法律基础.

2.抗日战争.战争时期地区性的婚姻条例 根据地中颁行了许多地区性的婚姻条例.如1939年的《陕甘宁边区婚姻条例》.1941年的《晋西北婚姻暂行条例》.1942年的《晋冀鲁豫边区婚姻暂行条例》.1943年的《晋察冀边区婚姻条例》.1945年的《山东省婚姻暂行条例》.1946年的新的《陕甘宁边区婚姻条例》.1949年的《修正山东省婚姻暂行条例》等.

抗日战争.战争时期各地区的婚姻条例,在基本原则上是与苏区时代的婚姻立法完全一致的,有些规定则更为具体详明.有力地推动了当时的婚姻家庭制度改革.旧的封建主义婚姻家庭制度开始崩溃瓦解,新的民主主义的婚姻家庭制度正在初步形成.同时,为中华人民共和国成立后的婚姻家庭制度改革和立法积累了宝贵的历史经验.

★中华人民共和国的婚姻家庭立法

1.1950年的《中华人民共和国婚姻法》,是建国后第一部具有基本法性质的法律,以《中华人民共和国政治协商会议共同纲领》的有关规定为其立法依据.它是我国民主时期婚姻家庭制度改革的历史经验在法律上的总结,又是适应着建国后调整婚姻家庭关系的实际需要而制定的.这部<婚姻法)分为八章,分别以总则.结婚.夫妻间的权利和义务.父母子女间的关系.离婚.离婚后子女的抚养和教育.离婚后的财产和生活.附则命名.内容以婚姻关系的法律调整为主,对家庭关系的规定比较简略.名曰婚姻法,实际上是一部不够完整的婚姻家庭法.

“废除包办强迫.男尊女卑.漠视子女利益的封建主义婚姻制度,实行男女婚姻自由.一夫一妻.男女权利平等.保护妇女和子女利益的新民主主义婚姻制度”.1950年《婚姻法》在第1条中所作的上述规定,既指出了该法的立法宗旨,又确定了该法的基本原则.重婚.纳妾.童养媳.干涉寡妇婚姻自由和借婚姻关系问题索取财物等,都是旧婚姻家庭制度的产物,《婚姻法》在总则中一并予以禁止.

1950年《婚姻法》采用了实行新民主主义婚姻制度的提法,将法律的锋芒指向婚姻家庭领域韵封建制度和封建习俗,符合建国初期的实际情况.但决不能认为1950年《婚姻法》的历史使命仅以反封建为限.废除封建主义婚姻家庭制度,只是为建立社会主义婚姻家庭制度扫清基地.经过民主主义性质的改革,建立和发展社会主义婚姻家庭制度,才是我们所要达到的目的.

1950年《婚姻法》颁行后,广大人民.广大妇女的婚姻家庭权利得到了法律的有效保障,婚姻家庭领域的反封建斗争空前高涨.经过1953年的贯彻婚姻法运动,取得了婚姻家庭制度上反封建斗争的决定性胜利.和政务院分别于1952年11月26日和1953年2月1日发出关于了贯彻执行婚姻法的重要指示,并规定以1953年3月为全国贯彻婚姻法运动月.1953年2月18日,又发出了《关于贯彻婚姻法运动月工作的补充指示》.

2.1980年《婚姻法》的颁行,是巩固和发展社会主义婚姻家庭制度的需要,是保障公民婚姻家庭权益.促进社会文明进步的需要.它加强了对婚姻家庭关系的法律调整,对婚姻家庭领域的拨乱反正起了重要作用.它是在1950年《婚姻法》的基础上,根据实践经验和当时婚姻家庭领域的新的情况和问题制定的.它对我国婚姻家庭立法的发展,表现在以下几个主要方面:

一是对基本原则的补充,在重申原(婚姻法)各项原则的同时,增加了保护老人合法权益和实行计划生育的原则规定.二是对结婚条件的修改,新法中适当提高了法定婚龄,界定了旁系血亲禁止结婚的范围.三是扩大了家庭关系的法律调整,规定了祖孙间.兄弟姐妹间的权利义务;在夫妻财产制.扶养.抚养.赡养.收养和继父母继子女关系等问题上,新法的规定比原法更为具体明确.四是对离婚条款的增补,其内容涉及离婚的法律程序和法定理由,以及离婚后子女的抚育.财产和生活等诸多方面.此外,还增加了有关制裁和执行的条款,增加了有关婚姻家庭案件执行的规定.

3.2001年4月28日第9届全国常委会第21次会议通过《关于修改(中华人民共和国婚姻法)的决定》,修改的重点,主要有:

第一,总则中增加了保障婚姻法诸原则实施的禁止性条款,通过有关禁止有配偶者与他人同居.禁止家庭暴力的规定,强化了对婚姻家庭主体人身权利的保护.在新增的第4条中规定了婚姻双方和家庭成员的共同责任,从而集中地体现了我国婚姻家庭法的立法宗旨.

第二,在结婚制度中增设了关于无效婚姻和可撤销婚姻的规定,其内容包括婚姻无效和撤销的原因,撤销请求权人和请求权行使的时间以及婚姻无效和撤销的法律后果等,从而为防治违法婚姻制定了必要的法律对策.

第三,在家庭关系中改进了原有的法定夫妻财产制,界定了夫妻双方共有财产和一方所有财产的范围;同时还规范了夫妻财产约定,包括约定的内容.形式和效力;对有关亲子.祖孙.兄弟姐妹权利义务等规定也作了适当的修改.

第四,在离婚制度中,对准予离婚的法定理由增设了若干列举性.例示性的规定,从而增强了法律在适用中的可操作性,有利于保障离婚自由,防止轻率离婚.在离婚后子女的抚养教育和财产处理等问题上,增设了探望权和经济补偿.损害赔偿等规定.

第五,以专章规定救助措施和法律责任.对违反婚姻家庭法行为的受害人,规定了各种必要的救助措施,对婚姻家庭领域的行政违法行为,民事违法行为和刑事犯罪行为规定了相应的法律责任.有些是直接规定的,有些规定是同其他法律相衔接的.

第二章我国婚姻家庭法概述

一.婚姻家庭法的概念

(一)婚姻家庭法的名称和涵义 在不同的时代和国家里,调整婚姻家庭关系的法律的名称不尽相同,在古代罗马私法中称其为亲属法.当代各国有称为亲属法的,如德国.日本等法系国家民法典的亲属编,有称为婚姻家庭法的,如原苏联各联盟共和国的婚姻家庭法典,有仅称为家庭法的,如原德意志民主共和国和现俄罗斯联邦的家庭法典.英美法系的一些国家调整婚姻家庭关系的法律由不同名称的单行法组成.

一般说来,亲属法调整的范围是稍广于婚姻家庭法的,除以婚姻家庭法规范为主要内容外,还有一些不属于婚姻家庭事项的规定.我国的《婚姻法》就其内容而言,是一部婚姻家庭法,只是其中的家庭法规范比较简略.

在法制史和比较法的领域中,婚姻家庭法一词有各种不同的涵义,如非纯粹的婚姻家庭法和纯粹的婚姻家庭法,作为民法组成部分的婚姻家庭法和作为法律部门的婚姻家庭法,形式意义上的婚姻家庭法和实质意义上的婚姻家庭法等.

非纯粹的婚姻家庭法多见于诸法合体的古代法,其中有许多刑事法律规范.近现代的婚姻家庭法是纯粹的婚姻家庭法,是由民事法律规范构成的.

从罗马法到近现代资产阶级国家的法律,婚姻家庭法(亲属法)均被认为是民法即私法的组成部分,法系国家将婚姻家庭法规范体系作为民法典的一编,英美法系国家各种调整婚姻家庭的单行法也是被归类于民法的.十月后苏联首创以婚姻家庭法为法律部门的立法例,后为一些社会主义国家所采用.

在我国的法律体系中,婚姻家庭法究竟是民法的组成部分,还是一个的法律部门,在过去是有歧见的.按照《民法通则》第2条有关调整对象的规定,作为平等主体的公民之间在婚姻家庭领域的人身关系和财产关系,当然属于民法的调整范围.我们认为:婚姻家庭法不是一个的法律部门,是民法部门中具有相对性的组成部分.

所谓形式意义上的婚姻家庭法,是指以婚姻家庭法(或其他类似的名称)为名的规范性文件,它是调整婚姻家庭关系的基本法,是一定国家的婚姻家庭制度在法律上的全面反映.所谓实质意义上的婚姻家庭法,是一定国家中调整婚姻家庭关系的全部法律规范的总和.学习和研究婚姻家庭法,应当面向全部的实质意义上的婚姻家庭法规范体系,不能仅以形式意义上的婚姻家庭法中的规定为限.

(二)我国婚姻家庭法概念的表述★婚姻家庭法是规定婚姻家庭关系借以发生和终止的法律事实,以及婚姻家庭主体之间.其他近亲属之间的权利和义务的法律规范的总和.这一概念是就实质意义上的婚姻家庭法而言的,而不是仅就形式意义上的婚姻家庭法而言.

婚姻家庭法中既包括婚姻法规范,又包括家庭法规范.婚姻家庭法是通过规定婚姻家庭关系借以发生和终止的法律事实,通过规定有关主体的权利义务,实现其调整作用的.这是婚姻家庭法特有的调整方法.这与其他法律中的调整方法有明显区别.

二.婚姻家庭法的调整对象

(一)调整对象的范围相当广泛,就纵向而言,包括婚姻家庭关系.其他近亲属关系发生和终止的全过程;就横向而言,包括婚姻家庭主体间.其他近亲属间的各种权利义务关系.具体说来:

在我国列入婚姻家庭法调整范围的主体,有夫.妻.父.母.子.女.祖.孙(双系兼指,包括祖父母.外祖父母.孙子女.外孙子女)和兄弟姐妹等.在特定的情况下,还包括女婿和岳父母.儿媳和公婆,以及兄弟姐妹以外的其他三代以内旁系血亲.

列入婚姻家庭法调整范围的事项,是那些需要由法律加以规定.具有法律意义.法律后果的问题.法律是调整婚姻家庭关系的重要的但不是惟一的手段.那些不具有法律意义.法律后果的问题,毋须由法律加以规定,可由道德.习惯等加以调整.

(二)调整对象的性质婚姻家庭法的调整对象,按其性质可以分为人身关系和财产关系两类.其中,人身关系是主要的,起决定作用的方面.财产关系是从属于人身关系.不能脱离人身关系而存在的.这种财产关系对人身关系的从属性,表现在发生.终止和内容等诸多方面.婚姻家庭法就其基本性质而言是身份法,而不是财产法,它调整的是婚姻家庭主体间,其他近亲属间的人身关系以及与此相联系的财产关系.

1.婚姻家庭领域的人身关系 存在于彼此具有特定亲属身份的自然人之间,其本身并不具有经济内容,也不是出于经济上的目的而创设的.但它是婚姻家庭领域的财产关系的发生根据.与其他法律中调整的人身关系不同,婚姻家庭法调整的人身关系是亲属身份关系.例如:著作权.发明权中的人身权是基于主体的创造性的劳动而取得的;生命健康权.名誉权等是基于人格而享有的;这些均与亲属身份无关;婚姻家庭领域的人身权则以主体间的特定亲属身份为其发生前提,如配偶权.亲权等.

2.婚姻家庭领域的财产关系 具有一定的经济内容,涉及有关主体之间的物质利益.但它是随着婚姻家庭领域的人身关系的发生而发生,随着上述人身关系的终止而终止的.财产关系的内容反映了相应的人身关系的要求.就法律关系而言,婚姻家庭领域的财产关系无非是人身关系的法律后果,财产关系是以人身关系为基础法律关系的.

婚姻家庭法领域的财产关系同其他民事法律调整的财产关系有明显区别.婚姻家庭法领域的财产关系反映的主要主要是亲属共同生活和家庭经济功能的要求,其参与者须为具有特定身份的亲属,这种财产关系不是等价.有偿的.其他民事法律调整的财产关系反映的则是商品经济(在我国发展的现阶段表现为社会主义市场经济)的要求,其参与者不以具有亲属身份为前提,包括一切可作为民事权利主体的自然人和法人,这种财产关系一般都是等价.有偿的,只有极少数的例外情形.

三.婚姻家庭法的主要特征

(一)在适用上具有极大的广泛性婚姻家庭自其产生之时起便是人类社会中普遍存在的社会关系.任何人不论其性别.年龄和其他情形如何都是婚姻家庭法律关系得主体,都不可能置身于婚姻家庭法的调整之外.婚姻家庭法的适用,涉及男女.老少.家家户户的切身利益和社会公共利益.

(二)在内容上具有鲜明的伦理性婚姻家庭关系既是重要的法律关系,又是重要的伦理关系.一定意义上堪称道德化的法律或法律化的道德.从历史上看,中国古代的婚姻家庭礼制.法制均以宗理为基础.欧洲古代的许多国家是以教的教义为支柱的.在我国,法律和社会主义道德本来完全一致,这在婚姻家庭法领域表现得尤为明显.我国婚姻家庭法的许多规定都是社会主义婚姻家庭道德的必然要求.

(三)其中的规定多为强行性规范婚姻家庭法律关系借以发生和终止的法律事实,婚姻家庭法律关系中的权利义务,都是定型化而不是选择性的.民法中的意思自治原则,在婚姻家庭领域受到严格的.多方面的.当一定的法律事实(如结婚.离婚.出生.死亡.收养等)出现后,必然导致相应的法律后果.这些后果是法律预先指明.依法发生的,当事人不得自行改变或通过约定加以改变.当然,婚姻家庭法中也有一些任意性规范,如法律允许夫妻就财产问题作不同于法定夫妻财产制的约定,以协议处理离婚时的财产清算.离婚后子女的抚育问题等,为数不多,适用时也要符合婚姻家庭法的有关原则,当事人选择的余地并不是很大.

四.婚姻家庭法在我国法律体系中的地位

(一)婚姻家庭法与中有关婚姻家庭的规定,是婚姻家庭法的立法基础.我国现行《》规定:妇女在政治的.经济的.文化的.社会的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的权利.国家保护妇女的权利和利益(第4).婚姻.家庭.妇女和儿童受国家的保护;夫妻双方有实行计划生育的义务;父母有抚养.教育未成年子女的义务,成年子女有赡养.扶助父母的义务;禁止破坏婚姻自由,禁止虐待老人.妇女和儿童(第49条).这些规定都是我国的婚姻家庭立法必须遵循的原则.另一方面,这些原则性的规定又是通过婚姻家庭法等法律中的具体规定加以贯彻实施的.

(二)婚姻家庭法与其他民事法律婚姻家庭法是民法中具有相对性质的组成部分,它与其他民事法律的关系,是同一法律部门中的内部关系.

《民法通则》中若干一般性的规定,同样是适用于婚姻家庭关系的,如公民的民事权利能力和行为能力.监护.宣告失踪和宣告死亡.法定代理.财产所有权和继承权.涉外民事关系的法律适用等.《民法通则》中还有若干直接针对婚姻家庭关系的规定,如”公民享有婚姻自主权,禁止买卖.包办婚姻和其他干涉婚姻自由的行为”.”婚姻.家庭.老人.妇女和儿童受法律保护”.”妇女享有同男子平等的民事权利”等.这里的民事权利,当然包括婚姻家庭领域的人身权利和财产权利.除(民法通则)外,婚姻家庭法和相关的民事单行法也有密切的联系.如,《继承法》的有关规定适用于婚姻家庭法中关于亲属继承的规定.另一方面,婚姻家庭法与其他民事法律的区别.例如,婚姻家庭法领域中的人身权,是基于特定的亲属身份而享有的,在性质上不同于民法中的其他人身权;婚姻家庭法领域中的财产权是依附于人身权的,性质上不同于民法中的其他财产权;特定亲属之间的扶养.抚养和赡养关系,不同于一般的债权债务关系等.

(三)婚姻家庭法与行婚姻家庭领域中也有不少涉及行政管理,须由行加以调整的关系.如婚姻登记.收养登记以及与婚姻家庭密切相关的户籍登记.生育调节等,都是经由行政程序依法办理的.对某些违反婚姻家庭法的行为,在尚不足以追究刑事责任时,可以给予一定的行政处罚.按照行的规定,对婚姻家庭方面的若干具体事项进行必要的管理和监督,是贯彻执行婚姻家庭法,保护公民婚姻家庭权益和社会公共利益的重要保证.

(四)婚姻家庭法与刑法按照我国《婚姻法》和《收养法》的规定,对重婚的.对实施家庭暴力或虐待.遗弃家庭成员构成犯罪的,对借收养名义拐卖儿童或遗弃婴儿.出卖亲生子女构成犯罪的,均须依法追究刑事责任.此外,我国《刑法》中还有暴力干涉婚姻自由罪.破坏军婚罪等规定.刑法通过惩罚妨害婚姻家庭的犯罪的方法维护我国的婚姻家庭制度,保障公民的婚姻家庭权益,它在这方面起的作用是其他法律不能替代的.

(五)婚姻家庭法与诉讼法与民事诉讼法的关系,是实体法和程序法的关系.有关婚姻效力的纠纷,扶养.抚养.赡养纠纷,收养纠纷,离婚以及离婚时有关财产清算和子女抚育的纠纷等,在程序制度上均适用我国《民事诉讼法》的规定.处理妨害婚姻家庭的案件,适用刑事诉讼法的规定.不服行政机关有关婚姻家庭事项的决定(如不予办理结婚登记.收养登记等),除依法可申请行政复议外,还可依法提起行政诉讼.

此外,婚姻家庭法与劳动法.国际私法以及保护妇女.未成年人.老年人合法权益的法律等,也有一定的联系.

五.婚姻家庭法的渊源法学中所说的法律渊源,专指法律规范借以表现的形式.婚姻家庭法的渊源,主要来自各种具有法律效力的规范性文件,有以下几种:和其他法律.行规和所属部门制定的规章.地方性法规规章和民族自治地方的变通规定.最高人民的司法解释.我国缔结或者参加的国际条约.此外,党和国家的婚姻家庭,以及为法律认可的.符合社会主义婚姻家庭道德的习惯,也是我国婚姻家庭法的渊源.

六.我国婚姻家庭法的基本原则

(一)婚姻自由原则婚姻自由亦称婚姻自主,系指男女公民均有权依照法律的规定,自主自愿地决定本人的婚姻问题,不受任何来自外力的强迫或干涉.

1.人们在婚姻关系上有无自由,是形式上的自由还是实质上的自由,这并不仅仅取决于当事人的主观愿望,而是由一定的社会制度决定的.一般说来,古代社会不知婚姻自由为何物.恩格斯指出:”在整个古代,婚姻的缔结都是由父母包办,当事人则安心顺从.古代所仅有的那一点夫妇之爱,并不是主观的爱好,而是客观的义务;不是婚姻的基础,而是婚姻的附加物.”在中国古代的封建主义婚姻家庭制度下,主婚权属于当事人的祖父母.父母等尊长.出于”父母之命”.”媒妁之言”的结合,是封建婚姻的合法形式;门当户对和婚姻论财,是封建婚姻的实际内容.关于婚姻的解除,则实行以家族为本位的男子专权离婚.

2.婚姻是否自由是近现代婚姻制度和古代婚姻制度的根本分野.在欧洲,追求婚姻自由的思潮萌发于文艺复兴运动,随着资产阶级的兴起,争取婚姻自由的斗争从思想.文化领域扩及政治.法律领域.法国大胜利后,在1791年中率先宣示,法律视婚姻仅为民事契约.不久以后,1804年的(法国民法典)又确立了未经合意不得成立婚姻的原则.自此以后婚姻自由原则及其必然产物——共诺婚制,相继为许多资产阶级国家的法律所确认.共诺婚是以契约说为其理论依据的,在当时的社会条件下,这种婚姻自由在一定意义上只是形式上的自由,而非实质上的自由.

3.社会主义制度的建立为婚姻自由的普遍实现开辟了广阔的道路.

按照我国婚姻家庭法的规定,婚姻自由包括结婚自由和离婚自由两个方面,实行结婚自由,是为了使未婚男女和丧偶.离婚者能够按照本人的意愿,成立以爱情为基础的婚姻关系.实行离婚自由,是为了使那些感情确已破裂.和好无望的夫妻,能够通过法定途径解除婚姻关系,使其有可能重建幸福美满的婚姻家庭.对于婚姻自由来说,仅有结婚自由是不够的,还必须有离婚自由作为补充.

婚姻自由不是绝对的,而是相对的.实行婚姻自由并不是允许人们可以违反法律.道德为所欲为.我国婚姻家庭法为结婚规定了结婚的条件和程序,规定了离婚的程序和理由,这些规定具体指明了婚姻自由的范围,划清了婚姻问题上合法与违法的界限.婚姻自由的权利应当正当地行使,而不能滥用,不得借”自由‘’之名侵害他人的权益和社会公共利益.法律中的规定为婚姻自由权利的行使提供了有效的保障.但是,行使这种权利的思想基础,包括动机和目的等,只能依据一定的道德标准加以评断.

(二)一夫一妻原则 亦称单偶制或双单式婚姻,是一男一女互为配偶的婚姻形式.

按照一夫一妻原则的要求,任何人都不得同时有两个或两个以上的配偶;有配偶者在婚姻终止即配偶死亡或离婚后,始得再行结婚.违反一夫一妻制的婚姻不予登记,重婚于法无效,并须追究犯罪者的刑事责任.取缔卖淫.嫖娼活动等,也是维护一夫一妻制婚姻的必然要求.一夫一妻原则同等地适用于男女双方.

法律保障:禁止重婚(指有配偶者与他人结婚或一夫妻名义同居的行为)和禁止与有配偶者与他人同居(指有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续.稳定地共同生活).在民事上,重婚是结婚的禁止条件,不予登记,也是婚姻无效的原因,并且是另一方诉请离婚的法定理由,也是离婚损害赔偿请求权的发生根据.有配偶者与他人同居的法律后果:另一方诉请离婚,调解无效的应准予离婚,无过错方有权请求损害赔偿.

(三)男女平等原则 作为一般的法律原则,是指男女两性在政治的.经济的.文化的.社会的和家庭的生活等各方面,都处于平等的地位,其内容是十分广泛的.作为婚姻家庭法的基本原则,是指婚姻家庭主体的法律地位和权利义务,不因性别而异.

从历史上来看,私有制和阶级剥削制度是男女不平等.妇女受压迫的社会根源.广大的劳动妇女身受来自剥削阶级和男权制度的双重压迫.剥削阶级中的妇女,也受男权制度的束缚.不论是封建制代替了奴隶制,还是资本主义制度代替了封建制,男女两性始终处于不平等的地位.资产阶级国家的法律是以男女平等相标榜的,两性在婚姻家庭领域和社会的其他领域,法律地位有在形式上渐趋平等之势,但是,这种形式上的平等往往掩盖事实上的不平等.在我国,随着社会主义制度的建立,妇女的社会地位和婚姻家庭地位发生了巨大的变化.两性法律地位的平等已经基本实现,但是,同实际生活中的完全平等仍有相当的距离.

我国婚姻家庭法在各项具度.具体规定中都鲜明地体现着男女平等的立法精神.在结婚和离婚问题上,男女双方的权利和义务是完全平等的.夫妻.亲子.祖孙.兄弟姐妹等关系中,不同性别的主体的权利和义务也是完全平等的.在婚姻.家庭和亲属关系方面的一切涉法事项,均应按照男女平等的原则处理.

法律保障:禁止家庭暴力(指行为人以殴打.捆绑.残害.强行人身自由或其他手段,给家庭成员的身体精神等造成一定伤害的行为).法律后果:另一方诉请离婚,调解无效的应准予离婚,无过错方有权请求损害赔偿

(四)保护妇女.儿童和老人合法权益原则 保护妇女权益和实行男女平等是完全一致的,两者并不矛盾.前者是后者的必然要求和必要补充.在我国社会发展的现阶段,几千年来男尊女卑的制度和思想造成的后果,不可能在短时期内完全消除,男女两性在婚姻家庭生活中的地位尚有实际上的差别.应在坚持男女平等的同时,根据具体情况在法律上加强保护妇女权益的力度.同时妇女还有其不同于男子的特殊权益要依法予以保护.保护妇女权益是我国婚姻家庭立法的长期传统.我国的《妇女权益保障法》以专章规定妇女的婚姻家庭权益,对《婚姻法》作了重要的补充.

以婚姻为基础的家庭是社会的细胞,赡老育幼是家庭的重要的社会功能.我国婚姻家庭法中有关抚养教育.赡养扶助.对未成年子女的保护等规定,为儿童.老人的权益提供了有效的法律保障.此外,我国的《未成年人保》.《老年益保障法》等也有若干从家庭方面保护儿童.老益的规定.

法律保障:禁止家庭成员间的虐待(指对家庭成员歧视.折磨.摧残,使其在身体上.精神上受到虐待的行为)和遗弃(指法定亲属中依法负有扶养.抚养.赡养义务的一方对需要扶养.抚养.赡养的另一方拒不履行义务的行为).

(五)计划生育原则 系指按照社会可持续发展的要求,对人们的生育行为进行计划调节.生育制度与婚姻家庭制度具有密切的关系.宏观上的社会人口再生产,在微观上是通过婚姻家庭中的生育行为实现的.

实行计划生育以控制人口数量.提高人口素质为主要目标.计划生育对生育主体的基本要求是:少生.优生.适当地晚婚.晚育.国家提倡一对夫妻生育一个子女,合理安排第二胎生育,禁止三胎以上的多胎生育.少数民族也要实行计划生育;对于人口稀少的少数民族;节制生育的可以适当放宽.落实计划生育措施,是夫妻双方的共同义务.

(六)婚姻家庭主体的共同责任我国婚姻法第4条是不可诉条款,规定:夫妻双方应当互相忠实,互相尊重;家庭成员间应当敬老爱幼,互相帮助,维护平等.和睦.文明的婚姻家庭关系.

这条规定既有规范性,又有导向性.但它不是人民处理婚姻家庭案件的具体依据,最高人民在司法解释中指出:”当事人仅以婚姻法第4条为依据提起诉讼的,人民不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉.”因此,当事人提起婚姻家庭诉讼不能仅以《婚姻法》第4条为依据,还应当以相关法条为依据支持其诉讼请求.

七.保障原则实施的禁止性条款 我国《婚姻法》第3条规定:”禁止包办.买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为.禁止借婚姻索取财物.禁止重婚.禁止有配偶者与他人同居.禁止家庭暴力.禁止家庭成员间的虐待和遗弃.”

(一)禁止干涉婚姻自由干涉婚姻自由有不同的表现形式;其中,包办婚姻和买卖婚姻是比较典型的.包办婚姻,是指第三者违反婚姻自主的原则,包办强迫他人婚姻的.买卖婚姻,是指第三者以索取大量财物为目的,包办强迫他人婚姻的.这里的第三者包括当事人的父母,实际上以父母居多.这里的他人,包括上述第三者的子女,实际上以子女居多.

包办婚姻和买卖婚姻既有联系,又有区别.包办婚姻的构成要件,是第三者违背当事人的意愿,以强迫的手段包办婚事.买卖婚姻的构成要件,除上述外还有借此萦取大量财物的事实.包办婚姻不一定都是买卖婚姻,买卖婚姻则必定是包办强迫的.

《婚姻法》第3条中所说的其他干涉婚姻自由行为,是包办.买卖婚姻以外的各种干涉结婚自由.干涉离婚自由行为的总称,如违反婚姻自由原则,阻挠并非禁婚亲的同姓男女结婚,阻挠丧偶妇女再婚,强制或阻挠他人离婚,子女阻挠丧偶.离婚的父母与他人再婚等,抱童养媳.订小亲以及转亲.换亲等行为,也是干涉婚姻自由的具体表现.

包办.买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为,侵害当事人的婚姻权利,同时也很容易引起各种纠纷,其危害性是不可低估的.对此,首先要加强宣传教育.以暴力干涉婚姻自由的,应按我国《刑法》的规定追究犯罪者的刑事责任.经2001年修正的<婚姻法)增设了可撤销婚姻的规定,以及子女应当尊重父母的婚姻权利,不得干涉父母再婚的规定,这些都是防治干涉婚姻自由行为的有效对策.

(二)禁止借婚姻索取财物 借婚姻索取财物,是除买卖婚姻以外的其他借婚姻索取财物的行为.有各种不同的具体情形,索要的财物在数量上也有很大的差别.常见的情形是:男女双方结婚基本出于自愿的,但一方却向另一方索要许多财物,以此作为成婚的前提条件,在现实生活中,主要是女方向男方索要,相反的情形则是罕见的例外.有时女方的父母也从中索要部分财物,作为同意婚事的条件.

借本人的婚姻问题索取财物是对婚姻权利的滥用,违背婚姻自由原则的要求.选择配偶时当然可以适当考虑对方的经济条件,以索取财物作为成婚的代价,则是为法律所禁止,为道德所不取的.对借婚姻索取财物的一方,应当予以批评教育,责令其改正错误,同时还要根据具体情况,妥善处理由此而引起的财物纠纷.这方面纠纷有的是在悔婚时发生的,有的则是在离婚时发生的.最高人民在有关司法解释中指出:”当事人请示返还按照习俗给付的彩礼的,如果查明属于以下情形,人民院应应予以支持:(一)双方未办理结婚登记手续的;(二)双方办理结婚登记手续,但确未共同生活的;(三)婚前给付并导致给付人生活困难的.适用前款第(二).(三)项的规定,应以双方离婚为条件.”

在认定和处理具体问题时,应当将以下情形加以区别:一是借婚姻索取财物与买卖婚姻的区别;二是借婚姻索取财物与赠与的区别;三是借婚姻索取财物与借婚姻骗取财物的区别.买卖婚姻并非出于当事人双方或一方的意愿,在借婚姻索取财物的情形下,结婚是出于父母等的赠与是完全合法的,这种赠与并非成婚的前提条件,即使价值较大也无可非议.借婚姻索取财物以结婚为目的,借婚姻骗取财物并无结婚的真意,成婚的许诺只是诈骗的手段.最高人民在有关司法解释中指出:”女方以结婚为名,骗取男方大量财物,屡教不改的,人民应当根据具体情况,依法处理.”此项解释,应当同样适用于男方以结婚为名骗取女方财物的情形.

(三)禁止重婚 重婚,是有配偶者与他人结婚或以夫妻名义同居生活的行为.

在我国,重婚具有以下法律后果.在民事上:重婚是结婚的禁止条件,违反一夫一妻制的婚姻不予结婚登记.重婚是婚姻无效的原因,这种违法结合不具有婚姻的法律效力.配偶一方重婚是另一方诉请离婚的法定理由,调解无效时应准予离婚.重婚是离婚损害赔偿请求权的发生根据,因一方重婚而导致离婚的,无过错的另一方有权请求赔偿.在刑事上:犯重婚罪的,依法追究刑事责任.重婚罪的犯罪主体,是实施重婚行为的有配偶者和明知故犯与有配偶者结婚的无配偶者.不知他人有配偶而与之结婚的无配偶者(这种情形往往是因受对方的诈欺而造成的),不发生犯重婚罪的刑事后果,只发生婚姻无效的民事后果.

对重婚的认定和处理,应注意:一是要对重婚作实质意义的理解,有配偶者又与他人登记结婚的,固然是重婚(法律上的重婚),虽未与他人登记结婚,但确与他人以夫妻名义同居生活的,也构成重婚(事实上的重婚).二是应将重婚和有配偶者与他人同居加以区别.三是应将1950年<婚姻法)

颁行前后的重婚加以区别.该法颁行前的重婚.纳妾,是旧社会遗留下来的问题.按照当时的,当事人相安无事的,一般不予追究.当事人要求离异的应依法处理,并应注意保护女方和子女的权益.该法颁行后的重婚.纳妾,不具有婚姻的效力,并应依法追究刑事责任.在重婚问题上,我们不承认所谓的妻.妾之别.纳妾的也应按重婚论处.

(四)禁止有配偶者与他人同居这是对禁止重婚的重要补充,在我国《婚姻法》第3条第2款中,禁止重婚和禁止有配偶者与他人同居是同时并提的.因此,有配偶者与他人同居显然是指不属于重婚的婚外同居关系.

按照最高人民的有关司法解释,有配偶者与人人同居,是指有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续.稳定地共同居住.

在认定和处理具体问题时,一方面应当将有配偶者与他人同居和重婚,特别是事实上的重婚加以区别.有配偶者与他人同居不以夫妻名义出现,事实重婚中的双方则是以夫妻关系相对待的.另一方面还应当将有配偶者与他人同居和通奸等婚外性关系加以区别.有配偶者与他人的同居是持续.稳定的,持续的时间和稳定的程度虽然各不相同,但一般均有共同的居所,这可以作为认定时的客观标志之一.通奸等则不具有上述情形,有的是偶发性的,有的即使是比较长期的,但比同居更为隐蔽,一般也不可能有共同的居所.

我国《婚姻法》指明了有配偶者与他人同居在民事上的法律后果.夫妻一方与他人同居,另千方诉请离婚,调解无效的,应准予离婚.因有配偶与他人同居导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿.

(五)禁止家庭暴力家庭暴力是发生于家庭内部的,即家庭成员之间的暴力行为.最高人民在有关司法解释中指出,家庭暴力”是指行为人以殴打.捆绑.残害.强行人身自由或者其他手段,给其家庭成员的身体.精神等方面造成一定伤害后果的行为.持续性.经常性的家庭暴力,构成虐待.”

我国《婚姻法》规定:夫妻一方实施家庭暴力,另一方诉请离婚,调解无效的,应准予离婚.因实施家庭暴力导致离婚的,无过错方有权请求赔偿.家庭暴力有不同的情节和后果,应当分别情况采用相应的法律对策;实施家庭暴力构成犯罪的,依法追究刑事责任

(六)禁止家庭成员间的虐待和遗弃

这是保护妇女.儿童和老人合法权益的必然要求.

虐待,是指对家庭成员歧视.折磨.摧残,使其在身体上.精神上蒙受损害的行为.虐待家庭成员可能表现为某种作为,如打骂.恐吓.强行人身自由等;也可能表现为某种不作为,如不予必要的衣食,患病时不为其提供治疗条件等.

遗弃,是指法定亲属中依法负有扶养.抚养.赡养义务的一方,对需要受扶养.抚养.赡养的另一方拒不履行其现的.依法应为不为,致使被遗弃方的权利受到侵害.如父母不履行抚养子女的义务,成年子妇不履行赡养父母的义务,夫或妻不履行扶养对方的义务等.

我国《婚姻法》规定,夫妻一方虐待.遗弃家庭成员,另一方诉请离婚,调解无效的,应准予离婚.因虐待.遗弃家庭成员导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿.对于虐待.遗弃行为,可视具体情形采用不同的对策,如依受害人的请求予以行政处罚,依法追索扶养费.抚养费.赡养费等.虐待.遗弃家庭成员构成犯罪的,依法追究刑事责任.

真题及答案目录（更新完善中）：

2004年10月自考《婚姻家庭法》真题及答案

2007年10月自考《婚姻家庭法》真题及答案

2008年10月自考《婚姻家庭法》真题及答案

2008年1月自考《婚姻家庭法》真题及答案

2009年10月自考《婚姻家庭法》真题及答案

2009年1月自考《婚姻家庭法》真题及答案

2010年1月自考《婚姻家庭法》真题及答案