2011年司法考试民法通则重点法条解析

   「重点法条」

　　第九条 公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。

　　第十条 公民的民事权利能力一律平等。

　　「相关法条」 《民通意见》第1条；《继承法》第2；最高人民《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》（以下简称《继承法意见》）第2、45条。

　　「意思分解」

　　1 公民是指具有一国国籍的自然人。自然人除包括公民外，还包括外国公民和无国籍人。《民通》将公民、自然人并用，《合同法》用自然人替代了公民的提法。

　　2 公民的民事权利能力指公民享有民事权利、承担民事义务的资格，始于出生终于死亡。据此，胎儿不具有民事权利能力，故法律对胎儿给予了特殊保护（《继承法》第2）。

　　若僵硬坚持权利能力始于出生，则“遗腹子”在其父亲死亡时将得不到任何遗产，这显然对该胎儿不公平。故《继承法》第2规定了对胎儿的应留份额保护制度，以作为“权利能力始于出生”原则的一个例外。以例析之：甲、乙系夫妻，育有丙、丁两子，甲父母已亡，乙怀有身孕，甲出差不慎身亡。此时甲的遗产如何处理？

　　依《继承法》第2及第10条，甲之遗产原则上应分为4份，即乙、丙、丁各一份，预留一份给胎儿。但问题在于，应留份制度是以推定胎儿活体出生为前提的。在胎儿出生时，可能存在以下三种情形，导致不同的权利分配形态：

　　（1）胎儿为活体，则该应留份属于该婴儿，由其母亲乙监护保管。

　　（2）胎儿为死体，则原预留份失去意义，应依法定继承制度处理，即以甲为被继承人，以乙、丙、丁为继承人，再分配这一原预留份。

　　（3）胎儿出生为活体，但旋即死去，则该预留份已转化为该婴儿之财产，依法定继承制度作如下处理：被继承人为婴儿，继承人为其母亲乙一人（法条依据见《继承法意见》第45条）。

　　3 注意出生时间的证明（《民通意见》第1条）：

　　（1）首先以户籍证明为准；

　　（2）无户籍证明的，以医院出具的证明为准；

　　（3）没有医院证明的，参照其他证明认定。

　　4 自然人的民事权利能力终于“死亡”，但有继承关系的多人在同一事件中死亡的，如何确定死亡之时间？这是一个重要考点。

　　依《继承法意见》第2条，此时如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡；死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同的，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同的，推定同时死亡。

　　「重点法条」

　　第十一条 十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以进行民事活动，是完全民事行为能力人。

　　十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

　　第十二条 十周岁以上的未成年人是民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

　　不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。

　　第十三条 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。

　　不能完全辨认自己行为的精神病人是民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

　　第十四条 无民事行为能力人、民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

　　「相关法条」 《民通意见》第2、6条；《合同法》第47条。

　　「意思分解」

　　公民的民事行为能力的分类，与民事行为的效力联系密切，为民法学基础，亦为司法考试重点。特别注意：

　　1 16周岁以上不满18周岁公民的民事行为能力的认定（第11条第2款；《民通意见》第2条）。

　　2 自然人民事行为能力的分类，依个人年龄、心智发展及健康状况，分为三等，即：

　　（1）完全行为能力

　　其必须符合的两个条件：①年龄在18周岁以上；②精神正常，但有一例外，即：《民法通则》第11条第2款及《民通意见》第2条中关于16～18周岁的特别规定。正是基于此，《劳动法》第15条将童工的下限规定为16周岁而非18周岁。

　　（2）行为能力

　　有两种情形：①年龄10～18（16）周岁的；②不能完全辨认自己行为的。

　　（3）无行为能力

　　也有两种情形：①年龄10周岁以下；②完全不能辨认自己行为的。

　　3 注意区分第13条“不能辨认”与“不能完全辨认”的区别。

　　4 监护人是法定代理人的同义词（第14条）。

　　5 无行为能力人的民事行为效力可分三种情况：

　　（1）依《民通意见》第6条及第129条，无行为能力人纯获利益的行为并不因其无行为能力而无效。如，一个1周岁孩童受其叔父赠与的行为。

　　（2）依民法原理，无行为能力人处分零花钱的行为一般亦有效，如一个9周岁儿童花3元钱买一冰糕之合同行为。

　　（3）除以上两行为外，其余皆无效。

　　行为能力人的民事行为效力分为四种情况：

　　（1）纯获利益的行为有效。

　　（2）在相应的民事行为能力范围内的行为有效。如一个16周岁中学生花50元钱买一本《汉英辞典》之合同行为。

　　（3）超出民事行为能力范围而实施的合同行为为效力待定行为（参见《合同法》第47条）。

　　（4）超出行为能力范围而实施的单方民事行为为无效行为。

　　「不要混淆」

　　16-18周岁被视为完全行为能力人的，与完全行为能力人（18周岁以上）的相同点是其行为效力基本相同，但有一点不同，即“视为完全行为能力人”所立遗嘱是无效的。但“视为完全行为能力人”的侵权责任应由本人承担，不再由其监护人承担，这一点与行为能力人同。

　　「重点法条」

　　第十五条 公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。

　　「相关法条」 《民通意见》第9条。

　　「意思分解」

　　1 公民首先以户籍地为住所。

　　2 当经常居住地与户籍地不一致时，以前者为住所。

　　3 经常居住地指公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，住医院治病除外。

　　4 特别注意《民通意见》第9条第2款：公民户籍迁出后迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以原户籍地为住所。

　　「重点法条」

第十六条 未成年人的父母是未成年人的监护人。

　　未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：

　　（一）祖父母、外祖父母；

　　（二）兄、姐；

　　（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。

　　对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民裁决。

　　没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。

　　「相关法条」 《民法通则》第17条；《民通意见》第12～18、21、23条。

　　「意思分解」

　　监护制度一直是考试重点，考查侧重于两个方面：监护人的指定和监护人的法律责任。我们先以第16条为中心，层层分解第一个问题。第二个问题见第18、133条的“意思分解”。

　　1 未成年人的监护人首先是其父母（法定代理人）。

　　2 父母死亡或无监护能力的，有监护资格的人可以协议确定监护人（《民通意见》第16条）。

　　3 对担任监护人有争议的，由有关单位指定，本法第16条第2款所列顺序即是指定监护人的顺序。监护人可以不限于1人（《民通意见》第14条）。

　　4 对指定不服可以起诉；且指定是设定监护人争议诉讼的前置程序（《民通意见》第16条）。

　　5 一旦指定，即不得自行变更。否则，由变更前后的监护人共同承担监护责任（《民通意见》第1）。

　　6 特别注意夫妻离婚后的子女监护问题（《民通意见》第21条）：

　　（1）离婚后的夫妻双方均是子女监护人；

　　（2）但具有下列情形之一，且认为可以取消监护资格的，未与子女共同生活的一方无监护权：①对子女有犯罪行为的；②对子女有虐待行为的；③对子女明显不利的。

　　7 了解《民通意见》第23条的规定。

　　「不要混淆」

　　1 依《民通意见》第21条规定，不经人民认可，离婚后的夫妻一方无权取消另一方对子女的监护权。

　　2 为精神病人指定监护人的程序同未成年人基本相同，区别在于有监护资格的人的顺序和范围不同（第17条第1款）。但是，为患有精神病的未成年人设定监护人，应适用关于未成年人的规定（《民通意见》第13条）。

　　3 注意民法上“近亲属”的范围（《民通意见》第12条）。