12中国法制史之宋朝

（1）敕

敕是皇帝的对特定问题发布的命令。从特殊到一般的过程，从只有既判力的皇帝的诏令上升为具有普遍拘束力的法，即所谓编敕。

海行编敕

编敕机构：详定编敕所

敕与律的冲突：凡律所不裁者，一断以敕；后发展成以敕代律的情况。

（2）例

例有三种形式：条例-皇帝发布的特定特旨；断例-审判案件的成例；指挥-官署对下级官署下达的命令。

法所不载，然后用例；但实践中，由于例规范具体，援用方便，经常出现官吏有法而不用的现象，引例破法。

（3）条法事类

把相关的敕、令、格、式及指挥、申明(法律解释)等，依事分门别类加以汇编，名之为《淳熙条法事类》。“条法事类”的出现是宋朝法典编纂体例上的创新，是其立法特点之一。

名称之变：法典不称“律”，改称“刑统”

篇下分门别类，《宋刑统》将同一性质的法律条文归结为一个单元，成为“门”

新增“臣等起请”

新增“余条准此”（具有类推适用性质的条文），附于名例律之后。

《宋刑统》是中国古代第一部刊印颁行的封建法典，其在律文之后，增加了敕、令、格、式、起请条等，开创了中国古代刑律编纂的新体例。

（1）：二府三司

二府：中书门下（皇帝之下的最高权力机关）与枢密院（皇帝之下的最高军事机关）

三司：将晚唐以来所设的盐铁司、度支司和户部司统合管理。

（2）地方：路、州、县三级

路一级行政长官为经略安抚使、转运使、提刑按察使、提举常平使，分管军政、财政、司法、盐铁专卖等

州一级设知州、通判

县一级设置县令，由文官担任。

二、官吏选拔与考课

（1）选拔

恩荫、捐纳、科举

与唐朝比较：

第一，录取和任用的范围较宽：录取人数增加，一年录取数百，几乎等于唐代一朝进士。笼络读书人

宋朝一经录取便可任官，不限应试者的出身，僧道亦可科举

第二，宋英宗定“皇帝三年一次亲自殿试考选”

第三，“糊名（弥封）”“誊录”“回避”等考制

第四，在考试的内容上，除诗赋外，进士科增经义等内容

（2）考课

审官院负责在京的考课；考课院负责幕僚官和地方官的考课。

考课的方法：一、磨勘制（指定期勘验的政绩）；二、历纸制（考勤工作登记）。

三、监察制度

（1）

御史台沿袭唐代制度，由台、殿、察院构成

宋朝将谏官组成专门的谏院，负责对中枢决策、行政措拖和任免等事提出意见。与御史台配套，合称“台谏”，旨在牵制宰相的权力。

台谏官由皇帝亲自任命，对其任职有要求，御史每月必须奏事一次，是为“月课”，可以“风闻弹人”，而不弹人就走人。　

（2）地方

各路的监司(转运使和提点刑狱使等)负有监察职责，负责巡按州县。

州级政权的通判，号称“监州”，职责即为监察州县，州府文告无通判共署不发生效力。

（1）贼盗罪

唐律强盗必须杀伤人处死。刑统所用敕规定强盗一律处死。

窃盗，唐律最高加役流，刑统敕：三匹处死。

（2）官司出入人罪

二、刑种

（1）折杖法

除了死刑，用决杖来代替笞、杖、徒、流等刑罚，但是折杖不适用于反逆和强盗等。

（2）刺配

宋开始采用刺配刑。刺配是指将杖刑、刺面、配役同时施加于一人之身，比唐朝的加役流更严酷。

（3）凌迟

始见于五代、至辽代成为法定刑，《大清现行律例》废止。

三、刑法原则

 “典卖”：宋朝法律对典当与买卖连同作出规定，故合称为“典卖”，

不动产买卖契约的成立要件有如下几项：

首先，“先问亲邻” 。    

其次，“输钱印契”，缴纳契税(输钱)，官府在契约上加盖官印(印契)。有印为红契；无印为白契。

再次，“过割赋税”，将附着其上的赋税义务转移给新业主。

最后，“原主离业”，即转移标的实际占有，意味着不动产买卖契约最终成立。

二、财产继承

（1）宋代沿袭以往的兄弟均分制

允许在室女享受部分财产继承权

承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权

承认代位继承

（2）遗嘱继承

北宋时遗嘱继承一般以户绝为前提，南宋时遗嘱继承的范围扩大。

遗嘱应“自陈，经官公凭”，由官府进行公证，或由族众进行见证；遗嘱继承人应是缌麻以上的亲属；遗嘱纠纷的诉讼时效为十年

（3）户绝财产继承

立继：夫亡而妻在，立继从妻；命继：夫妻俱亡，立继从其尊长亲属。

继子与户绝之女皆有继承权：只有在室女的（未嫁女），在室女享有3/4的财产继承权，继子享有1/4的财产继承权；只有出嫁女的（已婚女），出嫁女享有1/3的财产继承权，继子享有1/3，另外的1/3收为官府所有。

（1）

三个机构：大理寺、刑部、御史台

为强化对司法机关的控制，另立审刑院。凡须奏报宋初皇帝的各种案件，经大理寺断谳后，由刑部和审刑院复核，由知院事和详议官拟出定案文稿，经中书省奏报皇帝论决。

登闻鼓院——登闻检院——理检院负责接收直诉

（2）地方

路一级设置提点刑狱司

州有权直接判决徒刑以上的案件，对于死刑案件，必须上报提点刑狱司复核；部分疑难案件要上报刑部、由大理寺审议，方可判决。

县有权判决杖刑以下案件；对徒刑以上案件，上报州，由州作出判决。

二、诉讼制度

（1）务限法

宋朝继承唐朝的务限法，规定在农务繁忙季节中停止民事诉讼审判。规定每年农历二月初一“入务”，即开始进入农忙季节，直到九月三十日止。在“务限”期内，州县官停止受理有关田宅、婚姻、债负、地租等民事诉讼。

三、审判制度

（1）鞫谳分司制

宋朝从州到大理寺，都实行审、判分离的鞫谳分司制，即“审”与“判”分为两事，分别由不同的担当，审问案情的无权量刑，检法量刑之事别由其他负责。前者称“鞫司”(又称“推司”、“狱司”)，后者称“谳司”(又称“法司”)。鞫谳分司制是宋朝审判制度的特色，在一定程度上有利于防止司法官因缘为奸，保证审判质量。

（2）翻异别推制

翻异别推制是宋朝为防止冤假错案而建立的复审制度，即在发生犯人推翻原有口供，而且“所翻情节，实碍重罪”时，案件须重新审理，应将该案改交另外司法官或司法机构重新审理。改换法官审理称之为“别推”，改换司法机关审理，称为“别移”。按照宋朝法律规定，犯人翻异次数不得过三。如故意诬告称冤者，查证属实，罪加一等处罚。