《民事诉讼法学》期末试卷三

1．某对甲乙之间的租赁合同纠纷案件作出了判决，当事人在上诉期内均未上诉。后该发现判决书将支付房租数额10000元误写成了1000元。对此应当如何处理？

A．作出补正错误的裁定书并送达双方当事人

B．通知收回判决书，重新制作判决书

C．由院长提交审判委员会讨论决定再审

D．裁定撤销判决书，重新制作

2．依据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于管辖问题的哪一项表述是错误的？

A．适用督促程序的案件只能由基层人民管辖

B．按级别管辖权限，高级人民有权管辖其认为应当由其管辖的第一审案件

C．协议管辖不可以变更级别管辖

D．涉外民事诉讼中不动产纠纷由不动产所在地管辖

3．民事诉讼法规定，人民有权对民事审判活动进行法律监督。下列哪一种情形属于人民进行民事检察监督的范围？

A． 陪审员丁某审理合同纠纷案件的过程中接受当事人礼金1000元

B． 证人马某接受当事人礼金2000元并提出了对该当事人有利的证言

C． 法官周某就某仲裁案件向仲裁员提供了对该案件当事人红星公司有利的咨询意见，红星公司以咨询费名义付给周法官6000元

D．法官陈某长期为某公司免费做法律顾问

4．对于人民作出的下列哪一种民事裁定、决定，当事人不可以申请复议？

A．关于先予执行的裁定

B．关于回避问题的决定

C．关于管辖权异议的裁定

D．关于罚款的决定

5．甲诉乙的合同纠纷案件，经一审、二审的审理，甲胜诉。乙申请再审，经审查决定再审。再审过程中，乙提出反诉。对此，应如何处理？

A．将乙的反诉与甲提出的本诉合并审理

B．裁定驳回乙的反诉

C．判决驳回乙的反诉

D．就反诉进行调解，调解不成的，告知乙另行起诉

6．下列哪一项表述符合公示催告程序的法律规定？

A．公示催告程序只适用于基层人民

B．公示催告程序仅适用于各种票据的公示催告

C．除权判决应当宣告票据是否无效

D．当事人不服的除权判决，可以提起上诉

7．某省甲市根据某当事人的申诉，发现甲市中级作出的二审判决适用法律确有错误。在此情况下，甲市应如何处理？

A．只能告知当事人向申请再审

B．向甲市中级提出抗诉

C．向一审提出抗诉

D．提请上一级提出抗诉

8．在某一民事案件的审理过程中，原告一方因无法获得作为档案材料存放在某单位的证据，申请进行调查。庭审中对该证据的质证，应当如何进行？

A．应当由原、被告双方进行质证

B．应当由被告与进行质证

C．应当由被告与保管该证据的某单位进行质证

D．对该证据进行说明，无需质证

9．甲对乙提起财产损害赔偿之诉，一审判决甲胜诉。乙不服，提出上诉。二审发现丙是必须参加诉讼的共同诉讼人，便追加其参加诉讼。但丙既不参加诉讼，也不表示放弃权利。在此情况下，二审应如何处理？

A．仍将其列为二审的当事人，依法作出判决

B．仍将其列为二审的当事人，可以缺席判决

C．不能将其列为二审的当事人，但可直接根据上诉人的请求作出判决

D．不能将其列为二审的当事人，可以裁定撤销原判决、发回原审重审

10．甲诉乙侵权一案经某市东区一审终结，判决乙赔偿甲6万元。乙向该市中级提出上诉，二审驳回了乙的上诉请求。乙居住在该市南区，家中没有什么值钱的财产，但其在该市西区集贸市场存有价值5万元的货物。甲应当向下列哪一个申请执行？

A．该市东区

B．该市南区

C．该市西区

D．该市中级

11．甲向起诉请求解除其与乙之间的收养关系，一审判决驳回起诉请求。甲不服提出上诉。二审开庭的前一天，甲因意外事故而死亡。对此，应如何处理？

A．由一审裁定终结诉讼

B．由一审裁定驳回上诉

C．由二审裁定驳回上诉

D．由二审裁定终结诉讼

12．甲被生前工作单位申报为烈士，某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为，谁可以向提起精神损害赔偿诉讼？

A．甲生前的工作单位

B．甲的子女

C．宣传甲事迹的某报社

D．批准甲为烈士的某省

13．中国甲公司与某国乙公司发生买卖合同纠纷，在中国仲裁过程中，乙公司申请财产保全，即要求扣押甲公司在某港口的一批机器设备。仲裁委员会对此申请应如何处理？

A．不予受理，告知当事人直接向有关提出申请

B．审查后直接作出财产保全裁定，由有关执行

C．将乙公司的申请提交甲公司所在地的中级裁定

D．将乙公司的申请提交机器设备所在地的基层裁定

14．下列关于证人及证人证言的表述，哪一项是错误的？

A．凡是了解案件情况的人都有义务出庭作证

B．当事人申请证人出庭作证应当经人民许可

C．与当事人一方有亲戚关系的人不能作为证人

D．无诉讼行为能力的人在一定情况下可以作为证人

15．某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后，乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向申请强制执行，乙公司申请裁定不予执行。经审查，认为乙公司的申请理由成立，裁定不予执行该仲裁裁决。对此，下列哪一种说法是正确的？

A．甲公司可以就的裁定提请复议一次

B．甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁

C．甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁

D．当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议，此案只能向起诉

16．四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司不服，提起上诉。在第二审程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下，二审应如何处理？

A．将案件发回原审重审

B．将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审

C．将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审

D．仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人

二、多项选择题　每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分1－12题，每题2分，共24分。

1．下列关于民事诉讼自认及其法律后果的说法，哪些是错误的？

A．老张诉小张的赡养纠纷案件中，小张对老张陈述的收养事实明确表示承认，老张对形成收养关系的事实无需举证

B．对原告甲陈述的事实，被告乙不置可否，法官充分说明并询问后，乙仍不予回答，视为对

该项事实的承认

C．经当事人特别授权的代理律师在诉讼中对案件事实的承认，视为当事人的承认，但因此而导致承认对方诉讼请求的除外

D．被告只要在法庭辩论终结前声明撤回承认，其在庭审过程中的承认即无效

2．根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件被告住所地有管辖权？

A．某航班飞机延误，部分乘客对航空公司提出违约赔偿之诉

B．某公共汽车因为违章行使而与其他车辆发生碰撞，受伤乘客向公交公司提出损害赔偿的之诉

C．原告对下落不明的被告提起的给付扶养费的诉讼

D．货轮甲和客轮乙在我国领海上相撞，途经此海域的属于丙公司的客轮对甲乙两船人员进行了救助，后丙公司向我国提起诉讼，请求支付救助费

3．下列哪些文书可以作为民事执行根据？

A．按督促程序发出的支付令

B．行政判决书

C．刑事附带民事判决书

D．公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款的债权文书

4．甲在网上发表文章指责某大学教授乙编造虚假的学术经历，乙为此起诉。经审理，甲被判决赔礼道歉，但甲拒绝履行该义务。对此，可采取下列哪些措施？

A．由甲支付迟延履行金

B．采取公告、登报等方式，将判决的主要内容公布于众，费用由甲负担

C．决定罚款

D．决定拘留

5．下列哪些仲裁协议为无效或失效？

A．甲、乙两公司签订合同，并约定了仲裁条款。后合同双方又签订补充协议，约定"如原合同或补充协议履行发生争议，双方协商解决或向起诉解决"

B．双方当事人在合同中约定："因本合同履行发生的争议，双方当事人既可向南京仲裁委员会申请仲裁，也可向南京市鼓楼区起诉"

C．甲、乙两公司在双方合同纠纷的诉讼中对法官均不满意，双方商量先撤诉后仲裁。甲公司向提出了撤诉申请，裁定准许撤诉。此后甲乙两公司签订了仲裁协议，约定将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁

D．丙、丁两公司签订的合同中规定了内容齐全的仲裁条款，但该合同内容违反法律禁止性规定。

6．下列哪些案件的审理不适用民事诉讼简易程序？

A．按审判监督程序审理的案件

B．发回重审的案件

C．起诉时被告下落不明的案件

D．应当先行调解的案件

7．对于下列哪些起诉，应当裁定不予受理或裁定驳回起诉？

A. 甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效

B. 甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被吊销营业执照

C. 甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起诉离婚，但没有提出新情况、新理由

D. 甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车

8．下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据？

A．未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言

B．与一方当事人的代理人有利害关系的证人出具的证言

C．存有疑点的视听资料

D．无正当理由未出庭作证的证人证言

9．甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘，致使鱼虾死亡，损失2万元。李某起诉，请求甲工厂赔偿。下列哪些事实应当由甲工厂承担举证责任？

A．甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘

B．李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额

C．鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致

D．是否具有免责事由

10．甲、乙在合同中约定因合同所发生的争议，提交某仲裁委员会仲裁。后双方发生争议，甲向约定的仲裁委员会申请仲裁，但乙对仲裁协议的效力提出异议。对此，乙就仲裁协议的效力有权向谁申请认定？

A．该仲裁委员会所在地基层

B．该仲裁委员会所在地中级

C．该仲裁委员会

D．甲居住地的基层

11．下列关于执行的说法，哪些是正确的？

A．执行程序都是因当事人的申请而开始的

B．申请执行的期限，双方或一方当事人是公民的为一年，双方是法人或其他组织的为六个月

C．作为执行根据的法律文书具有确定性和给付性的特点

D．具有执行力的裁判文书由作出该裁判文书的负责执行

12.下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪些是不正确的？ 

A．案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开　 

B．对于涉及国家秘密的案件不公开审理，但宣判要公开　 

C．对于涉及个人隐私的案件，人民应当根据当事人申请不公开审理　 

D．离婚案件只能不公开审理 

三、不定项选择题　每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分1－8题，每题2分，共16分。

海云公司与金辰公司签订了一份装饰工程合同。合同约定：金辰公司包工包料，负责完成海云公司办公大楼的装饰工程。事后双方另行达成了补充协议，约定因该合同的履行发生纠纷，由某仲裁委员会裁决。在装饰工程竣工后，质检单位鉴定复合地板及磁砖系不合格产品。海云公司要求金辰公司返工并赔偿损失，金辰公司不同意，引发纠纷。请回答以下93-96题。

1．假设某受理了海云公司的起诉，金辰公司应诉答辩，海云公司在首次开庭时，向提交了仲裁协议，对此，该应如何处理？

A． 裁定驳回海运公司的起诉

B． 裁定不予受理，告知当事人通过仲裁方式解决

C． 裁定将案件移送仲裁机构处理

D． 继续审理本案

2．假设某受理本案后，金辰公司在答辩中提出双方有仲裁协议，应如何处理？

A． 裁定驳回起诉

B． 裁定不予受理

C． 审查仲裁协议，作出是否受理本案的决定书

D． 不审查仲裁协议，视为人民有管辖权

3．假设某受理海云公司的起诉，诉讼过程中海云公司与金辰公司达成和解协议，可如何结案？

A．海云公司申请撤诉，由作出准予撤诉的裁定

B．作出准许撤诉的决定书

C．可以根据和解协议制作调解书

D．可以根据和解协议制作判决书

4．假设仲裁机构受理了海云公司的仲裁申请，仲裁过程中海云公司与金辰公司达成调解协议，可以何种方式结案？

A．撤回仲裁申请

B．仲裁庭作出准许撤回仲裁申请的裁决书

C．仲裁庭制作调解书

D．仲裁庭根据调解协议制作裁决书

李大民（男）与张小丽（女）于1998年登记结婚。1999年张小丽由于做生意亏损、夫妻感情恶化等原因，患精神病，丧失民事行为能力。2000年2月，李大民向某市河海区人民提起诉讼，请求判决与张小丽离婚。张小丽的母亲马雨霞作为张小丽的法定代理人参加了诉讼。请回答以下97-100题。

5．关于案件的审理是否公开，下列何种说法是正确的？

A．依法只能公开审理

B．依法只能不公开审理

C．如果马雨霞申请不公开审理，可以不公开审理

D．由双方协商决定是否公开审理

6．假设在诉讼中，对案件进行调解，下列何种行为是合法的？

A．对案件主动进行调解

B．马雨霞代张小丽作出了同意离婚的意思表示

C．应马雨霞的要求，根据调解协议的内容制作判决书

D．本案调解达成离婚协议，可以不制作调解书和判决书

7．假设一审判决不准许李大民与张小丽离婚，李大民不服提起上诉，二审审理后认为应当判决离婚，在此情况下，二审应如何处理？

A．直接依法改判离婚

B．只能将案件发回重审

C．可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成，发回重审

D．可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成，依法改判

8．假设二审判决生效后两个月，张小丽的精神病治愈，她认为判决存在错误，准备申请再审，依照法律和司法解释的规定，对她的何种请求不得再审？

A．请求撤销离婚判决

B．请求改变一、二审判决中已经作出处理的夫妻共同财产分割

C．请求分割一、二审判决中未作处理的夫妻共同财产

D．提出不同意马雨霞的代理行为，请求撤销一审和二审判决

四、名词解释（每题2分，5题共10分）

1、民事诉讼

2、先予执行

3、当事人

4、证明责任

5、执行异议

五、简答题（每题8分，3题共24分）

1、反诉的要件

2、协议管辖应具备哪些条件？

3、简易程序中应当先行调解的案件包括那些？

六、案例分析题（本题20分）

   案情：家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某（乙方）签订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程中如决定购买该房，按每平方米2000元的价格购买，具体事项另行协商。”

   潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公证，舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价格与杏林公司签订了房屋买卖合同，合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与杏林公司成交，向丙区人民提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务。

   受理后，舒某提出管辖权异议，审查后发出驳回通知书。一审经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼请求。潘某不服提出上诉。

   问题：

1．本案诉讼过程中的何种做法不符合法律规定？正确的做法是什么？

2．如果二审维持原判，潘某在遵守生效判决的基础上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济？

3．如果潘某与舒某一审诉讼之前或一审诉讼期间，杏林公司就其与舒某之间的买卖合同申请仲裁，请求确认合同有效并请求履行，潘某可否参加仲裁程序，主张自己具有优先购买权?为什么？

4．如果本案二审判决潘某胜诉，潘某申请执行，杏林公司能否申请再审？为什么？杏林公司能否提出执行异议？为什么？

5．潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交，可申请采取何种法律手段？准许其申请应当具备何种条件？应当如何准许和执行？

6．如果二审维持原判，此后潘某与舒某双方经过协商，达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解？为什么？是否应当予以干预？为什么？