反索赔管理流程

在房地产项目施工营建过程中，因其参与主体的多样性，工程建设技术的严格性以及法律关系的复杂性，经常出现工程质量、工期、工程款项等方面的争议而引起索赔和反索赔，建设单位在遇到施工单位等的索赔时，如何及时、准确运用已有的证据材料，从法律角度去分析并采取行之有效的方式进行反索赔，本流程就此对反索赔的具体操作提出了一些思路。  

  一、反索赔概念  

      对于反索赔的含义一般理解是认为施工单位向建设单位提出补偿要求即为索赔，而建设单位向施工单位、设计单位提出补偿要求则认为是反索赔。本流程所称的反索赔即是指施工单位、设计单位不履行合同义务或履行义务不适当而使建设单位遭受损失时，建设单位向施工单位、设计单位提出赔偿或补偿要求，以及施工单位、设计单位向建设单位索赔时，建设单位反向提出的索赔要求的合称。  

  二、适应范围  

      本流程适应于房地产开发项目施工营建过程中建设单位与施工单位、设计单位之间发生的一切与本项目工程有关的工期反索赔、工程质量反索赔、费用反索赔以及三种反索赔事项的总和。  

  三、控制目标  

      严格实行工程营建科学管理，使工程进度、工程质量、工程造价符合合同要求及工程投资预算要求，最大限度地保障建设单位的利益，避免和减少工程营建中施工单位的索赔事项的发生。  

  四、涉及岗位  

  由建设单位的财务部、工程部、成本部、设计部、材料室各专业工程师组成项目工程反索赔工作小组，工作小组以会议形式推选一名负责人，全面负责工程营建中的各项反索赔工作。   

 五、证据种类  

       在工程施工过程中常见的反索赔证据有：  

  1 、招标文件、合同文本及附件，其他的各种签约（备忘录、修正案等）、工程实施计划、各种工程图纸（包括图纸修改指令）、技术规范等；承包商的报价文件，包括各种工程预算和其他作为报价依据的资料。    

 2 、来往信件。    

3 、各种会议纪要。  

  4 、施工进行计划和实际施工进度记录。  

  5 、工程文件，如施工记录、施工备忘录、施工日报、检查员的工作日记、监理工程师填写的施工记录和各种签证等。 

   6 、工程照片。  

  7 、工程中的各种检查验收报告和各种技术鉴定报告。  

  8 、工地的交接记录，图纸和各种资料交接记录。  

  9 、建筑材料和设备的采购、订货、运输、进场、使用方面的记录、凭证和报表等。   

 10 、市场行情资料，包括市场价格、官方市场指数、工程指数、银行的外汇比率等公布资料。  

  11 、各种财务单据、会计核算资料。   

 12 、工程现场变更签证单。  

  13 、国家法律、法令、文件。  

保存完整的证据资料是反索赔成功的前提条件和关键环节，上列证据必须由专人进行妥善保管。   

 1  、索赔意向通知 根据发生的反索赔事件，编制反索赔意向通知并及时送达反索赔相对人 工程部等各有关部门密切关注工程施工环节进度及状况并做好工程施工记录和工程资料收集工作，反索赔事件发生后，立即上报反索赔工作小组，工作小组应迅速作出反应，组织召开专门会议作出决议，形成书面材料向施工单位项目经理及指定工程师或设计单位及指定设计师发出反索赔意向通知 

2、  起草反索赔报告  1 ）事态调查，寻找反索赔机会  通过调查确定事件的起因及索赔范围，确定反索赔的对象。审核对方索赔的要求、理由进行逐条分析，评价事项的真实性、准确性及时效性  

2 ）反索赔事件原因分析  通过事态调查及分析，查找引起索赔或反索赔的具体原因 3 ）反索赔根据或理由  从工程相关招投标资料、合同文本及施工记录等确定反索赔的

依据  

4 ）损失调查  ①工期反索赔应注意合同及其他书面证据对合同工期、调整工

期的相关约定，以事先约定的逾期竣工违约金计取方法计算违约金，同时要对工期延误所导致的实际损失进行计算，实际损失可以为逾期时间的本公司的项目投资金额的银行同期利息损失，或逾期交付本公司对第三方违约及赔偿。然后将逾期竣工违约金数额与实际损失比较，以数额较高者作为反索赔的依据  ②费用反索赔包括违约金、损失、工程造价减少三部分。费用反索赔数额计算不能漏项也不可随意添加，数额应力求准确无误。当违约金数额超过损失，则只索赔违约金；如果违约金少于损失，应再索赔违约金与损失之间的差额  

③工程质量反索赔应先确定质量责任的主体及其责任大小。然后确定工程因质量问题遭受的损失，包括工程本身的损失和工程以外的损失。工程本身的损失主要是指处理质量问题所发生的包括检测费、设计费、施工费等费用；工程以外的损失是多方面的，如工程未能及时交付使用而造成的办公费用、搬迁、周转费用的增加以及因工程延误导致本公司对第三方承担的违约和赔偿等  

5 ）收集证据  ①有针对性地收集证据，找出理由，编制并在合同规定的期限

内以书面形式及时提交反索赔报告，用我方的反索赔对抗（平衡）对方的索赔要求，以避免或减少损失  

②证据力求确实、充分，行文应当简明扼要、条理清楚，语调应平和中肯，具有说服力  

6 ）起草反索赔报告  由反索赔工作小组及时起草反索赔报告，反索赔报告中应包括

反索赔意向、事项、理由、证据支持、损失数额及计算过程、异议期限和处理方式等内容  

3  、提交反索赔报告  向施工单位及工程师、设计单位及指定设计师提交反索赔报告  在合同规定的时间内以书面形式提交并保留签收单，如接收人

在反索赔报告规定的时间内未提出异议也未与提交人协商即视

为其接受反索赔中的所有条款  

4 、解决反索赔  通过谈判，或调解，或仲裁使反索赔得到合理的解决  

合同约定的工期不受反索赔解决过程的影响，施工单位或设计

单位不得停止工程施工或设计进度